Юридичне злиття згідно з нідерландським законодавством потребує часу. Пропозиція про злиття має бути складена, фінансові документи мають бути подані або оприлюднені, і лише після закінчення встановленого законом терміну для подання заперечень нотаріус оформлює акт злиття. Однак на практиці фінансові наслідки такого злиття часто починають діяти набагато раніше. Саме в цьому полягає зворотна дія юридичного злиття, і це питання регулярно породжує непорозуміння серед підприємців, бухгалтерів і навіть досвідчених директорів.
У цьому блозі я пояснюю, як ретроактивний ефект бухгалтерського обліку пов'язаний з датою юридичного злиття, наскільки далеко в минуле це може сягати, які існують податкові правила та чому фінансові документи, що супроводжують пропозицію про злиття, є однією з найбільш недооцінених пасток на практиці. Наприкінці я відповідаю на найчастіші запитання з цієї теми.
Дата юридичного злиття проти дати набрання чинності бухгалтерським обліком
У кожному юридичному злитті необхідно розрізняти два різні моменти, які часто плутають.
Злиття набуває юридичної чинності лише на наступний день після того, як нотаріус склав акт злиття. З цього моменту активи та зобов'язання компанії, що зникає, переходять на підставі універсального права власності до компанії, що придбає, компанія, що зникає, припиняє своє існування, а акціонери компанії, що зникає, в принципі стають акціонерами юридичної особи, що придбає. Це випливає з основних положень Розділу 7 Книги 2 Цивільного кодексу Нідерландів.
Однак для цілей фінансової звітності застосовується інша, набагато раніша дата. Нідерландське законодавство дозволяє визначити ранішу дату, з якої фінансові операції компанії, що зникає, вважаються здійсненими за рахунок і на ризик компанії, що поглинає. На практиці ця дата називається датою набрання чинності бухгалтерського обліку або датою повороту. Конкретно це означає, що доходи, витрати, прибуток і збитки компанії, що зникає, вже можуть оброблятися в адміністративній та річній звітності компанії, що поглинає, наприклад, з 1 січня, навіть якщо саме злиття юридично набуває чинності лише через кілька місяців.
Як далеко в минуле може сягати ретроактивна дія
Тут потрібен певний нюанс, оскільки цей момент часто доводиться надто жорстко на практиці. Розподіл фінансів відбувається з дати, чітко зазначеної в пропозиції про злиття, відповідно до статті 2:312 пункту 2 Цивільного кодексу Нідерландів. Ця дата зазвичай припадає на початок поточного фінансового року, зазвичай 1 січня для компаній, фінансовий рік яких збігається з календарним роком, але це не абсолютна межа, встановлена в законі так багато слів. Можливість повернутися ще далі обмежена межами чинного закону про злиття та закону про річну звітність, і повинна оцінюватися в кожному окремому випадку на тлі останньої прийнятої річної звітності, обраної в пропозиції про злиття дати визначення, а також того, чи є ця дата обґрунтованою з точки зору інтересів акціонерів, кредиторів та податкових органів.
Якщо фінансові роки компаній, що зливаються, не збігаються, стандартну дату, таку як 1 січня, не можна просто використовувати. У такому випадку необхідно оцінювати для кожної компанії окремо, як обрана звітна дата пов'язана з останнім закритим та прийнятим фінансовим роком кожної окремої сторони. Неправильно обрана дата набрання чинності може призвести до запитань з боку бухгалтера, обговорень з податковими органами Нідерландів або коригувальної роботи в адміністрації згодом.
Практичний вплив на адміністрування та річну звітність
Ретроактивна дія не змінює юридичний момент, з якого злиття набуває чинності, але вона має далекосяжні наслідки для адміністрації. Результати компанії, що зникає, включаються до показників компанії, що поглинає, з обраної дати визначення. Внутрішньофірмові операції, що відбулися між сторонами протягом проміжного періоду, повинні бути ретельно оцінені та виключені, де це необхідно, щоб уникнути подвійного врахування. Адміністрація також повинна мати можливість обґрунтувати, які статті відображаються на рахунку компанії, що поглинає, з обраної дати, а річна звітність та примітки до неї повинні відповідати обраній структурі злиття. Тому ретроактивна дія є не лише юридичним вибором, але й адміністративним проектом, в якому фінансова адміністрація, бухгалтер, податковий консультант та нотаріус повинні бути добре скоординовані.
Податковий режим: податково-нейтральна угода про злиття
Той факт, що ретроактивна дія бухгалтерського обліку можлива згідно з цивільним законодавством, не означає автоматично, що податкові наслідки також врегульовуються. Для податкових цілей часто використовується можливість податково-нейтрального злиття згідно зі статтею 14b Закону Нідерландів про податок на прибуток корпорацій 1969 року. Відправною точкою цієї можливості є те, що оподаткування, наприклад, прихованих резервів та податкових вимог може бути відкладено на компанію-поглинача, за умови виконання умов цієї можливості, і злиття не має переважної мети на уникнення або відстрочення оподаткування.
Податкові органи Нідерландів звертають особливу увагу на те, чи було злиття структуровано з обґрунтованих бізнес-причин, а також на стан збитків та податкових вимог у компаній, що зливаються. Додаткова увага потрібна, коли збитки існують в однієї зі сторін, що зливаються, коли злиття спрямоване на чітку оптимізацію оподаткування без вагомого бізнес-обґрунтування, коли в злитті задіяні різні правові форми, наприклад, приватна компанія з обмеженою відповідальністю (BV), що зливається з фондом, коли транскордонні елементи відіграють певну роль, або коли злиття є частиною ширшої реструктуризації. Ретроактивна дія цивільного права та його податкове визнання часто діють паралельно на практиці, але це не є автоматичним. Окрема податкова оцінка завжди залишається необхідною.
Фінансові документи, що супроводжують пропозицію про злиття: слідкуйте за шестимісячним терміном
Питання, яке регулярно ігнорується на практиці, це актуальність фінансових документів, що супроводжують пропозицію про злиття. Якщо останній прийнятий річний звіт або інша фінансова звітність компанії, що зливається, датується більш ніж шістьма місяцями до подання або публікації пропозиції про злиття, ці старіші документи не є недійсними як такі, але вони більше не є достатніми для справи про злиття. У такому випадку правління повинно, відповідно до статті 2:313 пункту 2 Цивільного кодексу Нідерландів, підготувати додатковий річний звіт або проміжний звіт про активи та зобов'язання з датою відліку не раніше першого дня третього місяця, що передує місяцю подання, та подати або опублікувати його разом із пропозицією про злиття, у необхідному обсязі, відповідно до статті 2:314 пункту 1 Цивільного кодексу Нідерландів.
Таким чином, шестимісячний термін стосується повноти файлу злиття, а не цивільно-правової дійсності старих річних звітів як таких. Цей режим має на меті забезпечити акціонерам, кредиторам та нотаріусу доступ до достатньо актуальної фінансової інформації під час оцінки злиття. Крім того, стаття 2:315 пункт 1 Цивільного кодексу Нідерландів продовжує вимагати від правління розкриття інформації про суттєві зміни в активах та зобов'язаннях, що відбулися після пропозиції про злиття. Зауважте, що обрана дата набрання чинності бухгалтерського обліку згідно зі статтею 2:312 пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів та вимога щодо валюти згідно зі статтею 2:313 пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів – це дві окремі вимоги, які часто плутають, але повинні дотримуватися незалежно одна від одної.
Як довго дійсні фінансові документи
Шестимісячний тест оцінюється в один фіксований момент, а саме в момент подання або публікації пропозиції про злиття. На цей момент остання прийнята річна звітність не повинна бути старшою за шість місяців, або ж має бути підготовлений додатковий річний звіт чи проміжний звіт про активи та зобов'язання. Сама проміжна звітність також не повинна бути складена занадто давно до подання, з контрольною датою не раніше першого дня третього місяця перед місяцем подання. На практиці це означає, що документи насправді можуть бути не старшими за кілька місяців на момент подання.
Найчастіше виникають проблеми з питанням того, що відбувається в період після подання заявки. Процес злиття, враховуючи встановлений законом період для подання заперечень та час, необхідний нотаріусу, може легко тривати кілька місяців до оформлення акта. Закон не вимагає нового оновлення річної звітності або звіту про активи та зобов'язання лише тому, що між поданням заявки та оформленням пройшов певний час. Натомість, з моменту подання заявки діє постійне зобов'язання щодо розкриття інформації згідно зі статтею 2:315 пунктом 1 Цивільного кодексу Нідерландів: правління кожної компанії, що зливається, повинно інформувати акціонерів та інші компанії, що зливаються, про суттєві зміни в активах та зобов'язаннях, що відбулися після дати пропозиції про злиття та до набрання чинності злиттям.
Таким чином, дійсність фінансових документів не пов'язана з безперервним терміном зберігання до моменту підписання акта, а з моментальною суттю подання документів, доповненою зобов'язанням повідомляти про суттєві події після цього. Якщо між поданням документів та запланованим підписанням минає довший період, наприклад, через подання заперечення або затримки в прийнятті рішень, доцільно, з міркувань обережності, оцінити, чи відповідає фінансовий стан залучених компаній картині, що надається поданими документами, навіть якщо закон не вимагає проведення нового шестимісячного тесту для цього. У разі сумнівів, оновлений звіт про активи та зобов'язання або принаймні чітке розкриття інформації відповідно до статті 2:315 пункту 1 Цивільного кодексу Нідерландів є найбезпечнішим способом запобігти запереченням кредиторів або обговоренню під час нотаріального перегляду.
Що робити, якщо фінансові документи відсутні або застарілі
Відсутність або застарілі фінансові документи не роблять злиття автоматично недійсним. Наявна судова практика не встановлює правила, яке б встановлювало, що злиття автоматично є недійсним, щойно документи старші за шість місяців. Верховний суд Нідерландів підтвердив, що злиття залишається дійсним, доки суд його не анулює, і що анулювання можливе лише на обмежувальних підставах, передбачених статтею 2:323 пунктом 1 Цивільного кодексу Нідерландів. Тому проблема відсутніх або застарілих документів полягає, перш за все, у недотриманні зобов'язань щодо документації та розкриття інформації, що має наслідки для можливості переходу до виконання та, можливо, для відповідальності директора, а не в автоматичній недійсності злиття або самих старіших цифр.
Для нотаріуса це делікатне питання. Доки файл про злиття не є повним, нотаріус не може заявити про дотримання встановлених законом формальних вимог, як того вимагає стаття 2:318 пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів, і в принципі відмовиться виконувати акт, доки файл не буде доповнено. Для кредиторів найважливішим захистом до виконання є право на заперечення згідно зі статтею 2:316 пункт 1 Цивільного кодексу Нідерландів. Відсутні або застарілі документи самі по собі не є підставою для заперечення, але вони є релевантними тією мірою, якою вони роблять правдоподібним, що фінансове становище компанії, що поглинає, після злиття забезпечить меншу гарантію задоволення вимоги. Суд відхиляє таке прохання, якщо кредитор не зможе зробити це правдоподібним, що також підтверджено в нещодавній судовій практиці Amsterdam Районний суд.
Запис дати у пропозиції про злиття
Обрана дата набрання чинності бухгалтерського обліку не є вибором, який можна додати пізніше. Якщо має бути використана ретроактивна дія, ця дата має бути чітко та своєчасно включена до пропозиції про злиття, поданої до Торгової палати Нідерландів, відповідно до статті 2:312, пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів. Пропозиція про злиття є основою всього процесу та, крім цієї дати, також містить юридичні особи, що зливаються, компанію-поглиначальника, запропонований коефіцієнт обміну, де це застосовується, наслідки для акціонерів, кредиторів та інших зацікавлених сторін, а також наслідки для працівників. Нечітка або неповна пропозиція про злиття може призвести до проблем пізніше під час оформлення, під час перевірки документів нотаріусом або під час податкової оцінки.
Позиція працівників, кредиторів та акціонерів
Зворотна дія стосується, перш за все, фінансової обробки. Однак правові наслідки для третіх сторін набувають чинності лише відповідно до правил законодавства про злиття, а не ретроактивно. Злиття може вплинути на правове становище працівників, кредитори мають право заперечення, описане вище, а акціонери або учасники, залежно від організаційно-правової форми, беруть участь у прийнятті рішень щодо злиття. Чітка комунікація та правильна документація є важливими для запобігання помилковому створенню враження, що позиція цих сторін також змінюється раніше, внаслідок обраної ретроактивної дії.
Часті запитання щодо зворотної дії у разі юридичного злиття
З якої дати може розпочатися ретроактивна дія бухгалтерського обліку?
Дата фіксується у пропозиції про злиття відповідно до статті 2:312 пункту 2 Цивільного кодексу Нідерландів і на практиці зазвичай припадає на початок поточного фінансового року. Жорсткої, чітко встановленої законодавчої межі не існує, але обрана дата повинна відповідати межам закону про злиття та закону про річну звітність, а також повинна відповідати останнім прийнятим річним звітам компаній-учасників.
Чи зворотна дія також автоматично має силу для цілей оподаткування?
Ні. Податкові органи Нідерландів загалом визнають ретроактивну дію бухгалтерського обліку в рамках податково-нейтрального злиття згідно зі статтею 14b Закону про податок на прибуток підприємств 1969 року, за умови, що не отримується неналежна податкова перевага, наприклад, шляхом неналежного зарахування збитків. Цивільне право та ретроактивна дія податкового законодавства часто діють паралельно, але це має оцінюватися окремо в кожному випадку.
Що станеться, якщо фінансові роки компаній, що зливаються, не збігатимуться?
У такому випадку стандартну дату, таку як 1 січня, не можна просто припустити. Необхідно оцінити для кожної компанії окремо, як обрана дата визначення пов'язана з останнім закритим та прийнятим фінансовим роком цієї компанії, що часто вимагає індивідуального підходу.
Чи є фінансові документи, видані понад шість місяців тому, недійсними для пропозиції про злиття?
Ні, ці документи не є недійсними як такі, але вони більше не є достатніми. Правління повинно, відповідно до статті 2:313 пункту 2 Цивільного кодексу Нідерландів, підготувати додатковий річний звіт або проміжний звіт про активи та зобов'язання та подати його разом із пропозицією про злиття, у необхідному обсязі, відповідно до статті 2:314 пункту 1 Цивільного кодексу Нідерландів.
Як довго фінансові документи залишаються дійсними після подання пропозиції про злиття?
Шестимісячний тест застосовується лише в момент подання або публікації самої пропозиції про злиття. Щодо наступного періоду закон не передбачає нового терміну оновлення; однак стаття 2:315 пункт 1 Цивільного кодексу Нідерландів накладає постійне зобов'язання розкривати суттєві зміни в активах та зобов'язаннях, що відбулися після подання, доки злиття не набуде чинності. У більш тривалому процесі між поданням та виконанням доцільно, з міркувань обережності, оцінити, чи потрібне додаткове оновлення або розкриття інформації, навіть якщо закон цього суворо не вимагає.
Чи може кредитор зупинити злиття через відсутність фінансових документів?
Кредитор може подати заперечення відповідно до статті 2:316 пункту 1 Цивільного кодексу Нідерландів. Відсутність або застарілі документи не є самостійною підставою для заперечення, але вони можуть сприяти тому, щоб зробити правдоподібним те, що фінансове становище компанії-поглинача після злиття пропонує меншу гарантію задоволення вимоги. Суд відхиляє запит, якщо це не обґрунтовано.
Чи може злиття бути анульоване згодом через недоліки у справі про злиття?
Лише обмеженою мірою. Стаття 2:323, пункт 1 Цивільного кодексу Нідерландів, містить обмежувальну систему підстав для анулювання. Злиття, зафіксоване в акті, оформленому нотаріусом, є і залишається дійсним доти, доки суд не анулює його, навіть якщо матеріали справи про злиття містять процесуальні недоліки.
Чи повинен нотаріус відмовити у виконанні акта, якщо фінансові документи відсутні?
В принципі, так. Нотаріус може заявити про дотримання встановлених законом формальних вимог, як того вимагає стаття 2:318 пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів, лише якщо файл про злиття є повним. Якщо обов'язкові документи відсутні, логічним кроком є відмова у виконанні доки файл не буде доповнено.
Чи змінює правила об'єднання з іншою організаційно-правовою формою, такою як фонд?
Так, це заслуговує на окрему увагу. Податкові пільги, такі як податково-нейтральне злиття, не застосовуються автоматично однаково до різних організаційно-правових форм. Під час злиття, наприклад, корпорації з фондом, не просто виходьте зі стандартного підходу для злиттів між компаніями з регулярним капіталом, а заздалегідь оцініть це.
Висновок та індивідуальні поради
Ретроактивна дія в юридичному злитті є цінним інструментом, який робить фінансову звітність більш практичною та може добре вписуватися в ширшу реструктуризацію. Саме злиття відбувається лише наступного дня після оформлення нотаріального акта, але для цілей бухгалтерського обліку часто можливо узгодити її з більш ранньою датою, зазначеною в пропозиції про злиття. Цей вибір має бути ретельно підготовлений: дата має бути чітко зазначена в пропозиції про злиття, адміністрація має бути налагоджена відповідно, фінансові документи мають бути достатньо актуальними, щоб відповідати шестимісячному терміну, передбаченому статтею 2:313 Цивільного кодексу Нідерландів, а податковий режим має бути обґрунтований реальними бізнес-підставами та бути виправданим.
Індивідуальна консультація особливо необхідна у випадках, що стосуються різних фінансових років, збитковості, транскордонних елементів або злиттів різних організаційно-правових форм. Якщо ви зіткнулися з однією з цих ситуацій, будь ласка, зверніться Law & More щоб ми могли разом визначити обрану дату злиття, оцінити пропозицію щодо злиття та податкові аспекти вашого злиття, щоб ми могли намітити необхідні кроки.
