Юридична таємниця: чи захищає вона вас, якщо ваш адвокат є підозрюваним?

Право на професійну таємницю адвоката (verschoningsrecht) продовжує захищати те, що клієнт розповідає адвокату, навіть коли цього адвоката підозрюють у злочині. Виняток: документи, які самі є предметом правопорушення або були використані для його вчинення, не захищені, і за дуже виняткових обставин інтереси встановлення істини можуть переважати.

Нещодавнє кримінальне переслідування відомого адвоката захисту в одній з найбільших справ організованої злочинності в Нідерландах поставило це питання в центр уваги. Нижче ми пояснюємо правову основу таємниці привілеїв, де лежать її межі, як працюють обшуки в юридичних фірмах і що це означає для вас як клієнта.

Що таке адвокатська таємниця згідно з нідерландським законодавством?

Деякі фахівці мають право відмовитися давати свідчення щодо того, що їм було довірено в їхній професійній якості. Щодо кримінальних справ це передбачено статтею 218 Кримінально-процесуального кодексу Нідерландів (Wetboek van Strafvordering, Sv).

Стаття 218 Sv охоплює осіб, які мають обов'язок зберігати конфіденційність через свою посаду, професію чи посаду, таких як адвокати, нотаріуси цивільного права, лікарі та духовенство. Для адвокатів обов'язок зберігати конфіденційність також випливає зі статті 11a Закону Нідерландів про адвокатів (Advocatenwet), а конфіденційність є однією з основних цінностей, перелічених у статті 10a цього Закону. Ви можете ознайомитися з текстом статті 218 Sv на сайті wetten.overheid.nl.

Основна ідея була викладена Верховним судом Нідерландів (Hoge Raad) у його рішенні від 1 березня 1985 року (NJ 1986/173) щодо нотаріуса. Кожен повинен мати можливість вільно звертатися за юридичною консультацією, не боячись, що його слова будуть використані проти нього. Цей соціальний інтерес, як правило, переважає інтерес до встановлення істини в конкретній справі. Тому привілей не є особистою перевагою адвоката. Він існує для клієнта і, зрештою, для суспільства.

На яку інформацію поширюється цей привілей?

Тільки інформація, яку адвокат отримав під час професійних стосунків з клієнтом. Інформація поза межами цієї ролі не захищається.

Якщо адвокат виходить за межі ролі юридичного радника, наприклад, діючи як діловий партнер або беручи участь у злочинній діяльності, інформація, про яку йде мова, не є конфіденційною. Те саме стосується документів, які є предметом злочину або що сприяли його вчиненню, таких як підроблений договір. На практиці, визначення межі між захищеною юридичною консультацією та незахищеною інформацією є одним із найскладніших питань у кримінальному процесі.

Чи застосовується привілей, якщо адвокат є підозрюваним?

В принципі, так. Привілей належить клієнту, тому він не зникає лише тому, що адвоката підозрюють у правопорушенні.

Судова практика Верховного Суду допускає лише два способи, за яких привілей може бути знецінений. Перший полягає в тому, що інформація виходить за межі захищених відносин, як описано вище. Другий полягає в тому, що існують дуже виняткові обставини, за яких інтерес до встановлення істини повинен переважати над конфіденційністю. Суди застосовують цей другий виняток з великою стриманістю.

Коли адвокат стає підозрюваним, виникає парадокс. Та сама особа, яка повинна захищати таємницю, тепер є суб'єктом розслідування. Саме тому закон покладає рішення про те, що є таємницею, а що ні, на незалежного суддю, а не на слідчих і не лише на адвоката.

Як працює пошук юридичної фірми?

Обшук в офісі адвоката проводиться під керівництвом слідчого судді (rechter-commissaris). На практиці місцевий декан Асоціації адвокатів (deken) присутній для захисту адвокатської таємниці.

Згідно зі статтею 98 Sv, листи та інші документи, на які поширюється дія таємниці вилучення, не можуть бути вилучені без згоди особи, на яку поширюється дія таємниці вилучення, окрім випадків, коли застосовується виняток. Декан повідомляє слідчого суддю про те, чи охоплюються ті чи інші документи або файли таємницею вилучення. Якщо адвокат або декан заперечує проти можливості вилучення документа, він опечатується і не перевіряється слідчими, доки суддя не прийме рішення. Це рішення може бути оскаржено до суду.

Ця процедура має на меті запобігти спробам пошукати щось незрозуміле: широкому обшуку в надії щось знайти. Слідчий суддя повинен зосередити пошук на тому, що насправді вимагає розслідування.

Як фільтруються привілейовані цифрові дані?

Вилучені цифрові дані необхідно фільтрувати, щоб привілейоване спілкування було видалено до того, як його побачать слідчі. Особі, яка має право на привілей, необхідно надати можливість скористатися ним.

22 грудня 2015 року Верховний суд постановив ( ECLI:NL:HR:2015:3714 ), що особа, яка має похідний привілей (afgeleid verschoningsrecht), у цьому випадку податкові консультанти, які працюють з адвокатами та нотаріусами для того самого клієнта, повинна передати запитувані матеріали. Слідчий суддя потім повинен надати фактичним власникам привілеїв можливість заявити про привілей щодо цих предметів. Справа стосувалася USB-накопичувачів та коробок з документами, але цей принцип застосовується також і до цифрових файлів.

Великі набори даних із зашифрованих комунікаційних мереж, таких як EncroChat та Sky ECC, ускладнили це. Вони містять мільйони повідомлень, деякі з яких можуть бути між адвокатами та клієнтами. Фільтрація в такому масштабі створює тиск на традиційні гарантії, і існує реальний ризик того, що конфіденційне спілкування досягне слідчих. Адвокати захисту регулярно порушують це питання в суді.

Чому організована злочинність тисне на адвокатів?

Адвокати захисту у справах про серйозну організовану злочинність можуть стикатися з тиском, погрозами або спробами залучити їх до спілкування між клієнтами та іншими особами. Професійні правила вимагають від них дотримуватися незалежності та дистанції.

Незалежність та конфіденційність є основними цінностями професії згідно зі статтею 10a ​​Закону про адвокатів. Наприклад, адвокат, який передає повідомлення від імені клієнта, що перебуває під вартою, ризикує вийти за межі ролі юридичного радника, а отже, і поза захистом конфіденційності. Водночас держава зобов'язана захищати адвокатів, щоб вони могли виконувати свою роботу без страху.

Адвокат, якому погрожують або чинять на нього тиск, не має загального обов’язку повідомляти про клієнта до поліції, і це може порушити конфіденційність. Зазвичай рекомендується проконсультуватися з деканом місцевої колегії адвокатів конфіденційно.

Чому привілеї важливі для довіри до системи правосуддя?

Тому що люди відкрито спілкуватимуться зі своїм адвокатом лише тоді, коли будуть впевнені, що це залишиться конфіденційним. Без цієї впевненості право на належний захист втрачає своє значення.

Якщо клієнти бояться, що держава може прочитати їхнє спілкування з адвокатом, вони приховуватимуть інформацію. Тоді адвокат не зможе дати належної поради, і суд може зрештою прийняти рішення на основі неповної картини. Саме тому стаття 6 Європейської конвенції з прав людини (ЄКПЛ) захищає право на конфіденційну консультацію з адвокатом.

Як європейські суди захищають привілеї?

Європейський суд з прав людини захищає конфіденційне спілкування між адвокатом та клієнтом відповідно до статті 8 Європейської конвенції з прав людини (ЄКПЛ) та тісно пов’язує це з правом на справедливий суд згідно зі статтею 6.

У справі Німець проти Німеччини (1992) Суд постановив, що обшук юридичної контори підпадає під захист статті 8. У справі Копп проти Швейцарії (1998) він встановив порушення, коли закон чітко не регулював прослуховування телефонних ліній юридичної фірми. У справі Мішо проти Франції (2012) він розглянув обов'язок адвокатів повідомляти про підозрілі операції відповідно до правил боротьби з відмиванням грошей та визнав цей обов'язок, оскільки він не застосовується до захисту клієнтів.

Суд Європейського Союзу зробив аналогічне розмежування у справі Ordre des barreaux francophones et germanophone (C-305/05, 2007). Обов'язки щодо звітності згідно із законодавством про боротьбу з відмиванням грошей можуть не поширюватися на інформацію, яку адвокати отримують під час захисту або представництва клієнта в судовому провадженні.

Що станеться, якщо під час розслідування буде порушено конфіденційність?

Суд може застосувати наслідки згідно зі статтею 359a Sv. Залежно від тяжкості порушення, це може бути пом'якшення покарання, виключення доказів або, у дуже виняткових випадках, визнання обвинувачення неприйнятним.

Виключення доказів є найпоширенішим наслідком незаконного використання конфіденційної інформації. Неприпустимість обвинувачення можлива лише у випадках, коли порушення унеможливило справедливий судовий розгляд. Суд зважує інтереси, яким служило порушене правило, серйозність порушення та шкоду, яку воно завдало підсудному.

Що вам слід перевірити як клієнту?

Те, що ви обговорюєте зі своїм адвокатом у цій якості, захищено, також під час кримінального розслідування. Переконайтеся, що ваше спілкування залишається під цим захистом, і швидко дійте, якщо його було порушено.

• Чи обмежує ваше спілкування зі своїм адвокатом юридичною консультацією та вашим захистом, не використовуючи адвоката як посередника?
• Чи проводився обшук у офісі вашого адвоката, чи слідчі вилучали пристрої, на яких зберігаються ваші повідомлення з вашим адвокатом?
• Чи була вам, як власнику привілеїв, надана можливість скористатися привілеєм щодо вилучених матеріалів?
• Ви хочете заперечити проти вилучення? Скаргу (klaagschrift) згідно зі статтею 552a Sv можна подати під час розгляду справи та не пізніше трьох місяців після її закінчення.
• Чи використовувалися у вашій справі привілейовані матеріали? Тоді захист може звернутися до суду з проханням про наслідки відповідно до статті 359a Кримінального кодексу.

Що вам слід перевірити як адвокату, який зіткнувся з розслідуванням?

Як адвокат, ви захищаєте таємницю від імені своїх клієнтів, навіть коли ви самі є підозрюваним. Декан місцевої колегії адвокатів — це ваша перша контактна особа.

• Чи проводить обшук слідчий суддя, і чи присутній декан?
• Ви визначили, які файли містять привілейоване спілкування з клієнтами, щоб ви могли заперечити проти їх вилучення згідно зі статтею 98 Sv?
• Чи опечатуються спірні документи до рішення судді?
• Чи залишаєтесь ви в ролі юрисконсульта, також під тиском з боку клієнтів або третіх осіб?
• Ви консультувалися з деканом конфіденційно щодо погроз чи тиску, замість того, щоб самостійно повідомляти про клієнта?

Що ми можемо для вас зробити з урахуванням юридичної таємниці?

Наші адвокати з кримінальних справ захищають підозрюваних у кримінальних розслідуваннях та консультують щодо обшуків та вилучень.

• Ми оцінюємо, чи підпадає вилучений матеріал під дію привілеїв, передбачених статтями 98 та 218 Кодексу про свободу перепису.
• Ми застосовуємо цей привілей від вашого імені, коли слідчий суддя фільтрує вилучені дані.
• Ми складаємо та подаємо скаргу на вилучення згідно зі статтею 552a Кримінального кодексу.
• Просимо суд виключити незаконно отримані докази відповідно до статті 359a Sv.
• Ми консультуємо юристів та інших фахівців, у яких відбувається обшук офісу.

Резюме

• Право на адвокатську таємницю викладено у статті 218 Sv і існує для клієнта, а не для адвоката.
• Воно продовжує застосовуватися, коли адвокат є підозрюваним, за винятком документів, які є предметом або знаряддям злочину, та за дуже виняткових обставин.
• Обшук юридичної фірми проводиться під керівництвом слідчого судді; спірні документи опечатуються до рішення судді (стаття 98 Sv).
• Вилучені цифрові дані повинні бути відфільтровані, а власник привілеїв повинен мати можливість скористатися цим привілеєм (ECLI:NL:HR:2015:3714).
• Порушення може призвести до виключення доказів або інших наслідків згідно зі статтею 359a Sv.

Часті питання