Захист активів згідно з нідерландським законодавством означає законне та своєчасне врегулювання права власності, спільного майна подружжя та страхування, щоб майбутній кредитор не міг отримати більше, ніж дозволено законом. Це не метод виведення активів поза межі досяжності кредитора, який вже має право вимоги. Стаття 3:276 Цивільного кодексу (Burgerlijk Wetboek) покладає на боржника відповідальність за його борги всім своїм активом, а actio pauliana дозволяє кредитору або керуючому банкрутом домогтися анулювання угоди, яка була укладена добровільно та завдала шкоди кредиторам. Усе, що відбувається далі, працює в рамках цих двох правил.
У цій статті розглядається захист активів з позиції приватної особи: працівника, фахівця, домовласника, партнера у шлюбі, того, хто очікує спадщини. Підприємці стикаються з іншим набором питань, оскільки їхній вплив стосується законодавства про компанії та відповідальності директорів; ми розглядаємо їх окремо в нашій статті про захист активів для власників бізнесу . Тут немає жодної податкової консультації. Якщо структура має податкові наслідки, а більшість із них мають, її необхідно перевірити у податкового консультанта, перш ніж щось підписувати.
Початкова точка: ви відповідаєте всім своїм майном
Нідерландське законодавство починається з повної особистої відповідальності. Кредитор, який має виконавчий титул, може накласти арешт та продати будь-яке майно, що належить боржнику: банківський баланс, автомобіль, акції, будинок для відпочинку, зарплату, що знаходиться на руках роботодавця. Кредитори принципово мають рівні права, тому кошти від виконавчого провадження розподіляються пропорційно розміру вимог, але на практиці ця рівність сильно обмежена. Іпотекодержатель та заставодержатель забезпечуються та отримують виплату в першу чергу з їхньої застави, а податкові органи мають законодавчі преференції та спеціальне право стягнення на рухоме майно, знайдене на території боржника, що часто скасовує утримання права власності або договір оренди.
Практичний наслідок полягає в тому, що захист має бути вбудований у спосіб володіння активом, перш ніж виникне претензія. Щойно з'являється кредитор, можливості для законної реструктуризації майже нульові, а сама спроба створює нові проблеми. Це найважливіший момент у цій галузі, і саме тому кожен серйозний крок нижче є своєчасним, а не розумним.
Що кредиторам заборонено забирати
Нідерландське законодавство захищає радше нижню межу, ніж спосіб життя, але ця нижня межа є реальною і часто її не вимагають. Коли накладається стягнення на заробітну плату, допомогу або пенсію, судовий пристав повинен враховувати beslagvrije voet – частину доходу, яка має залишатися доступною для покриття витрат на проживання. З моменту реформи, яка набула чинності 1 січня 2021 року, судовий пристав автоматично розраховує її на основі даних, що зберігаються податковими органами та агентствами з питань допомоги, що усунуло стару ситуацію, коли боржник, який не надав інформацію, отримував занадто мало боргу. Сума залежить від складу домогосподарства, доходу та вартості житла і періодично перераховується. Якщо стягнення накладають кілька кредиторів одночасно, призначається координуючий судовий пристав, щоб нижня межа застосовувалася лише один раз.
Цивільний процесуальний кодекс також звільняє від арешту певний перелік майна: постільна білизна та одяг, продукти харчування та напої на місяць, інструменти, необхідні особі для здійснення своєї професії, та предмети, необхідні для догляду за дитиною, серед іншого. Пенсійні права захищені іншим чином: згідно з пенсійним законодавством, накопичене пенсійне право не може бути передано, закладено або відмовлено, що означає, що його не можна арештувати до настання терміну його виплати; після виплати пенсії платежі вважаються доходом, і застосовується beslagvrije voet. Страхування життя користується обмеженим захистом у разі банкрутства, коли довірена особа не може відмовитися від поліса, якщо це завдасть необґрунтованої шкоди застрахованій особі або бенефіціару. У Нідерландах немає еквівалента американського звільнення від арешту нерухомості: сімейний будинок повністю доступний для кредиторів, а іпотекодержатель може продати його приватно або на аукціоні без рішення суду, якщо позичальник не виконує свої зобов'язання.
Подружнє майно: найсильніший важіль, який має приватна особа
Для більшості людей вирішальним питанням є не те, яку структуру використовувати, а те, як влаштовані їхні стосунки. З 1 січня 2018 року шлюб або зареєстроване партнерство, укладені без шлюбних договорів, створюють обмежену спільну власність: те, чим кожен партнер володів до початку стосунків, і те, що отримує в дар або у спадок, залишається приватним, тоді як те, що накопичується під час стосунків, переходить до спільної власності. Це вже набагато краще захищає, ніж стара універсальна спільна власність, але це є умовою, а не планом. Шлюбні договори (Huwelijkse voorwaarden), які вимагають нотаріального посвідчення і також можуть бути укладені під час шлюбу, дозволяють партнерам повністю виключити спільну власність і зафіксувати, хто чим володіє, що варто робити, коли один з партнерів веде бізнес або займається професією, що передбачає відповідальність. Наш огляд нідерландського шлюбного законодавства визначає варіанти.
Поділ майна – це не стіна, і саме тут очікування найчастіше марні. Кредитор одного з подружжя може стягнути з цього подружжя приватне майно, а якщо борг перейшов до спільної власності, то й зі спільного майна; а кредитор одного з подружжя, який накладає арешт на спільне майно, може за певних обставин звернутися до іншого з подружжя. Поділ майна також не захищає від вимоги, яку обидва партнери взяли на себе разом, що є спільною іпотекою або спільно підписаним кредитом. Не менш важливим, ніж сам акт, є ведення бухгалтерського обліку протягом стосунків: пункт про врегулювання, який ніколи не застосовується, зазвичай скасовується при розлученні, в результаті чого сторони розглядаються так, ніби все зрештою було спільно.
Ще два правила заслуговують на краще розуміння. Згідно зі статтею 1:88 Цивільного кодексу, подружжя або зареєстрований партнер потребує письмової згоди іншого, перш ніж надати особисту гарантію, взяти на себе поручительство поза межами звичайного ведення бізнесу або надати іпотеку на сімейний будинок; без цієї згоди інший партнер може анулювати угоду. А подарунок або спадщина можуть бути оголошені uitsluitingsclausule (пункт про виключення), який залишає їх поза будь-якою спільною власністю, включаючи спільну власність, яка в іншому випадку виникла б внаслідок пізнішого шлюбу. Коли нові стосунки зустрічаються зі старими боргами, взаємодія цих правил розглядається в нашій статті про нове кохання та старі борги.
Межа: actio pauliana
Кожен план захисту активів відповідає одним і тим самим межам. Поза межами банкрутства кредитор може домогтися анулювання юридичної дії, якщо боржник виконав її, не будучи зобов'язаним це робити, якщо вона завдала шкоди кредитору у його здатності стягнути борг, і якщо боржник знав або повинен був знати, що це призведе до шкоди; для дій за винагороду інша сторона також повинна була знати про це. У разі банкрутства керуючий має еквівалентні повноваження, і наслідком успішного анулювання є повернення активу до складу маси. У нашому глосарії про actio pauliana викладено елементи.
Однорічний період, який згадується в онлайн-довідниках, часто неправильно розуміють. Це не крайній термін, після якого передача стає безпечною. Це вікно, в якому закон передбачає необхідне знання про упередженість: для угод, укладених протягом одного року до анулювання або банкрутства, а також для угод з чоловіком/дружиною, родичем або компанією в тій самій групі, знання обох сторін передбачається, а тягар доказування перевертається. Поза цим вікном кредитор все ще може досягти успіху; він просто повинен довести те, що в іншому випадку презюмувалося б. Дарунки розглядаються суворіше, ніж угоди за вартістю, а передача за заниженою вартістю частково розглядається як дар.
Що трапляється, коли заходиш надто далеко
Наслідки переміщення активів перед кредитором не обмежуються скасуванням угоди. У випадку особистого банкрутства керуючий має широкі повноваження щодо розслідування, а боржник має законодавчий обов'язок надати всю запитувану інформацію; невиконання цього зобов'язання є кримінальним правопорушенням, як і вилучення активів з маси або ведення рахунків, які унеможливлюють відновлення фінансового становища. Кримінальний кодекс містить спеціальний перелік злочинів, пов'язаних із шахрайством у сфері банкрутства, які були посилені у 2016 році саме для боржника, який спустошує масу до подання заяви.
Існує також менш очевидний наслідок, який має більше значення для більшості приватних осіб. Допуск до Wsnp, законодавчої схеми реструктуризації боргу, яка призводить до чистого аркуша, вимагає від суду переконатися, що боржник діяв добросовісно щодо виникнення та несплати боргів протягом попередніх п'яти років. Передача активу, здійснена з метою захисту активу від доступу кредиторів, – це саме та поведінка, яка призводить до відмови, а відмова означає, що борги просто залишаються. Сама схема діє вісімнадцять місяців з 1 липня 2023 року, що робить її реалістичним шляхом подолання проблемної заборгованості; дискваліфікувати себе з неї, щоб врятувати один актив, – це невдала угода.
Структури: чого вони насправді досягають
Холдингова компанія, яка володіє акціями операційної компанії, є стандартним розподілом для підприємців, і це працює, оскільки ризик залишається там, де здійснюється торгівля. Це нічого не дає приватній особі без бізнесу та не захищає директора від особистої відповідальності за власну поведінку, що є предметом нашої статті про захист активів для власників бізнесу та нашого огляду фінансової безпеки в рамках корпоративного права . Для сім'ї зі спільним портфелем, stichting administratiekantoor відокремлює контроль над голосуванням від економічних прав, випускаючи депозитарні розписки, але самі розписки належать власнику та можуть бути арештовані, як будь-який інший актив; ми розглядаємо, що робить і чого не робить сертифікація, у нашій статті про STAK та сертифікати акцій.
Іноземні трасти займають особливе місце в літературі з питань продажів, і насправді набагато менше. Нідерланди є стороною Гаазької конвенції про трасти та визнають траст, дійсно створений відповідно до іноземного законодавства, тому голландський суд визнає, що активами володіє довірена особа, а не засновник. Однак визнання нічого не говорить про те, чи можна оскаржити передачу в траст: павліана застосовується до передачі довіреній особі точно так само, як і до передачі швагру. Голландське податкове законодавство йде далі та відносить активи та доходи відокремленого приватного капіталу назад особі, яка їх внесла, або її спадкоємцям, що є питанням для податкового консультанта, і це одна з причин, чому цей шлях набагато менш привабливий, ніж здається.
Два буденні інструменти виконують більше роботи, ніж будь-який із цих. Перший – це страхування: покриття професійної відповідальності, покриття відповідальності та покриття судових витрат переносить ризик на сторону, яка призначена його нести, і вони реагують на фактично виниклі претензії. Щорічно переглядайте винятки, а не премію. Другий – це заповідальне управління: заповіт може передати спадщину під конфіскацію в інтересах бенефіціара, внаслідок чого власні кредитори бенефіціара в принципі не можуть звернути стягнення на активи, що знаходяться під цим управлінням. Для батьків, які турбуються про дитину, яка перебуває у скрутному фінансовому становищі, це законний та ефективний інструмент, і він коштує цілого абзацу в заповіті.
Звідки насправді береться приватна експозиція
Більшість приватних осіб, які втрачають значні активи, втрачають їх не через екзотичну претензію. Вони втрачають їх через особисту гарантію, надану за корпоративним кредитом або орендою, через солідарну відповідальність за іпотекою, взятою з колишнім партнером, через податкову відповідальність, за яку вони несуть відповідальність як директор або партнер, або через позов про відшкодування збитків, завданих ними. Кожне з цих рішень має превентивну відповідь, доступну задовго до пред'явлення позову: читайте те, що ви підписуєте, отримайте необхідну згоду від свого партнера та зберігайте докази цього, наполягайте на звільненні, коли ви залишаєте компанію або стосунки, а не припускайте, що ви це зробили, та перевіряйте сторону відповідальності кожної професійної діяльності, яку ви здійснюєте поза роботою.
Окремої згадки заслуговує орендна нерухомість, оскільки приватні орендодавці постійно недооцінюють свої ризики. Відповідальність за стан будівлі, суворий захист, який надає орендарям голландське законодавство про оренду , та фінансування, яке зазвичай стоїть за нерухомістю, разом роблять її найменш ліквідним та найбільш схильним до претензій активом, яким, ймовірно, володіє приватна особа. Інтелектуальна власність, що знаходиться у особистому володінні, ставить питання дзеркального відображення: це актив, який легко привласнити та легко знецінити, і наші юристи з питань інтелектуальної власності можуть порадити, як найкраще зберігати та ліцензувати права.
Коли позов надходить, відповідь є радше процедурною, ніж структурною. Оскаржте позов по суті, перевірте, чи не минув термін позовної давності, а якщо необхідно визначити суму збитків, подумайте, чи слід його розглядати в рамках основного провадження, чи передати на окрему процедуру оцінки збитків . Арешт, накладений проти вас до судового рішення, може бути скасований у порядку спрощеного провадження, якщо буде доведено, що позов є необґрунтованим або арешт є непропорційним, і таке застосування зазвичай є ефективнішим, ніж будь-яка спроба перемістити актив.
Як кредитор фактично отримує доступ до ваших активів
Розуміння процесу виконання пояснює, чому терміни мають таке велике значення. Кредитор не може просто взяти будь-що. Спочатку йому потрібен виконавчий документ, виконавчий документ: зазвичай це рішення суду, але також нотаріальний акт, що містить визнання боргу або податкову оцінку, який Belastingdienst може виконати самостійно, без звернення до суду. Потім виконавчий документ вручається боржнику gerechtsdeurwaarder (судовий пристав), який є державною посадовою особою із законними повноваженнями, і лише після цього вручення може розпочатися виконання.
Далі судовий пристав має меню. Виконавчий арешт рухомого майна означає інвентаризацію за адресою та публічні торги. Арешт нерухомого майна реєструється в державних реєстрах і призводить до аукціону, хоча іпотекодержатель зазвичай спочатку діє за своїм власним правом продажу. Арешт за дорученням третьої сторони, derdenbeslag, є найефективнішим інструментом на практиці та тим, що найчастіше використовується проти приватних осіб: він вручається роботодавцю, агентству з виплат виплат або банку, який потім повинен декларувати те, що він має, і виплатити це судовому приставу, а не вам, з урахуванням beslagvrije voet, якщо йдеться про дохід. Арешт банківського рахунку охоплює залишок на момент вручення, а не майбутні депозити, тому його часто повторюють.
До винесення рішення кредитор також може звернутися до судді з питань тимчасового захисту з проханням дозволити стягнути арешт до винесення рішення. Дозвіл надається на підставі письмової заяви, зазвичай без заслуховування боржника, після спрощеної оцінки позову, і суд встановлює термін, протягом якого має бути розпочато основне провадження. Після цього актив заморожується, але не продається. Тут важливі два засоби правового захисту. Боржник може звернутися в порядку спрощеного провадження з проханням скасувати арешт, зокрема, якщо позов безпідставно визнається необґрунтованим, якщо арешт є непропорційним або якщо замість цього пропонується належне забезпечення. А кредитор, який накладає арешт без належних підстав, в принципі несе відповідальність за шкоду, завдану арештом, що є реальним ризиком для кредитора та реальним аргументом для боржника.
Ще два моменти доповнюють картину. Виконання рішення підлягає обмеженню: повноваження на виконання рішення втрачають силу через двадцять років, а сама позовна вимога зазвичай має строк давності п'ять років після настання терміну її сплати, якщо кредитор не перервав цей строк письмово, тому вимогу, яка роками лежала бездіяльною, варто перевіряти, а не сплачувати. А якщо борг дійсно неможливо сплатити, шлях — не приховування, а домовленість: мирне врегулювання через муніципальну допомогу з боргом або, якщо це не вдається, допуск до встановленої законом схеми реструктуризації боргу, яка завершується чистим аркушем для боргів, що залишилися.
Перегляд плану в міру змін у житті
Події, що роблять перегляд необхідним, є передбачуваними: шлюб, зареєстроване партнерство або співжиття та їх припинення; народження або усиновлення дитини, що змінює як заповіт, так і практичні домовленості, зафіксовані в плані виховання дітей ; купівля або продаж будинку чи бізнесу; переїзд через кордон, який може змінити режим спільного володіння майном та закон, що застосовується до вашого майна; та будь-яка значна подія, пов'язана зі спадщиною або ліквідністю. Кожна з цих подій є моментом для перевірки трьох документів: домовленості про спільне володіння майном, заповіту та страхового поліса.
Дві звички виконують більшу частину роботи між ними. Підтримуйте управління домогосподарством у стані, в якому хтось інший міг би його відновити, тому що у разі спору, розлучення чи банкрутства особа, яка може довести походження активу, зберігає його. І сприймайте поради як комплекс, а не по частинах: нотаріус, юрист та податковий консультант, які розглядають одну й ту саму картину, не створять суперечностей, які виникають, коли кожному окремо ставлять вузьке питання. Для сімей зі складнішим майном наша консультаційна практика сімейного офісу координує цю роботу, а наша команда приватних клієнтів займається окремими файлами.
Як Law and More може допомогти
Law and More консультує приватних осіб з питань законного захисту їхніх активів: домовленості про спільне майно подружжя та їх наслідки, гарантії та вимоги щодо згоди, що застосовуються до них, статус сімейного житла, заповіти та управління заповідалами, захист позовів та арештів, а також питання, що виникають, коли кредитор застосовує actio pauliana. Ми також представляємо інтереси кредиторів по той бік тих самих правил. Якщо ви бажаєте, щоб вашу позицію було переглянуто до виникнення проблеми, або ви зіткнулися з позовом чи арештом, ви можете зв'язатися з нашою командою через наш веб-сайтЯкщо питання стосується компанії, якою ви володієте або керуєте, наш корпоративне право Практика працює над одним і тим самим файлом.
