Для підприємців отримання фінансової безпеки є дуже важливим. Укладаючи угоду з іншою стороною, ви хочете переконатися, що контрагент виконує свої договірні платіжні зобов’язання. Якщо ви надаєте фінансування або вкладаєте інвестиції на користь іншої людини, ви також хочете гарантувати, що надана вами сума в підсумку буде повернена. Іншими словами, ви хочете отримати фінансове забезпечення. Отримання фінансового забезпечення гарантує позикодавцю заставу, коли він помітить, що його вимога не буде виконана. Існують різні можливості для підприємців та компаній отримати фінансове забезпечення. У цій статті будуть обговорені гарантії декількох зобов'язань, депозитування, (материнська компанія), декларація 403, застава та застава.
1. Кілька відповідальності
Що стосується декількох зобов'язань, які також називаються солідарною відповідальністю, строго кажучи, жодної гарантії не видається, але є співборжник, який бере на себе відповідальність за інших боржників. Кілька відповідальності випливають із статті 6: 6 Цивільного кодексу Голландії. Прикладами декількох відповідальності в рамках корпоративних відносин є партнери товариства, які несуть повну відповідальність за борги товариства або директори юридичної особи, які за певних обставин можуть бути притягнуті до особистої відповідальності за борги компанії. Часто відповідальність часто встановлюється як забезпечення в угоді між сторонами. Основне правило полягає в тому, що коли виконання, що випливає з угоди, обумовлено двома або більше боржниками, вони беруться за рівну частку. Тому вони можуть лише зобов'язати виконати власну частину угоди. Однак декілька відповідальності є винятком із цього правила. У випадку декількох зобов'язань є виконання, яке повинно бути виконано двома або більше боржниками, але там, де кожен боржник може бути притягнутий індивідуально до виконання всього виконання. Кредитор має право виконати всю угоду від кожного боржника. Тому кредитор може вибрати, до кого з боржників він хоче звернутися, а потім може вимагати від цього одного боржника всю суму, що належить. Коли один боржник сплачує всю суму, співборжники більше нічого не зобов'язані кредитору.
1.1 Право регресу
Боржники внутрішньо зобов'язані платити один одному, тому борг, який сплатив один боржник, повинен бути погашений серед усіх боржників. Це називається правом регресу. Право регресу - це право боржника відшкодувати те, що він заплатив за іншого відповідального. Коли боржник несе повну відповідальність за сплату боргу і він сплачує повну заборгованість, він отримує право стягнути цей борг зі своїх боржників.
Якщо боржник більше не бажає нести відповідальність за фінансування, яке він уклав разом з іншими боржниками, він може письмово вимагати від кредитора звільнити його від кількох зобов'язань. Прикладом цього є ситуація, коли боржник уклав спільну кредитну угоду з партнером, але бажає покинути компанію. У цьому випадку кредитор завжди повинен складати письмове звільнення від відповідальності; усне зобов'язання ваших співборжників про те, що вони будуть сплачувати борги, недостатньо. Якщо ви не можете виконати цю усну угоду або не виконаєте цю усну угоду, кредитор все одно може вимагати від вас весь борг.
1.2. Вимога згоди
Шлюбний або зареєстрований партнер боржника, який несе солідарну відповідальність, захищений законом. Згідно зі статтею 1:88, підпунктом 1 c c Нідерландського цивільного кодексу, чоловік / дружина вимагає згоди другого з подружжя на укладення договорів, які є обов’язковими для нього як солідарної відповідальності співборжника, крім звичайної ділової діяльності компанії. Це так звана вимога згоди. Ця стаття має на меті захистити подружжя від юридичних дій, які можуть спричинити великий фінансовий ризик. Коли кредитор притягує співдовжника до повної відповідальності за всю вимогу, це також може мати наслідки для подружжя співдовжника. Однак щодо цієї вимоги згоди існує виняток. Згідно зі статтею 1:88, параграф 5 Цивільного кодексу Нідерландів, згода не потрібна, коли директор публічного товариства з обмеженою відповідальністю або приватного товариства з обмеженою відповідальністю (Dutch NV та BV) уклав угоду, тоді як цей директор є один або разом з його співдиректорами, власником більшості акцій, і якщо угода була укладена від імені звичайної ділової діяльності компанії. При цьому є дві вимоги, які необхідно виконати: директор є керуючим директором та мажоритарним акціонером або володіє більшістю акцій разом зі своїми співдиректорами, і угода була укладена від імені звичайної ділової діяльності компанії. Коли ці вимоги не виконуються обидва, застосовується вимога згоди.
2. Ескроу
Коли сторона вимагає забезпечення виплати грошової вимоги, це забезпечення також може бути надане ескроу. [1] Ескроу походить від статті 7: 850 Нідерландського цивільного кодексу. Ми говоримо про депонування, коли третя сторона зобов'язується перед кредитором за зобов'язанням, яке повинна виконати інша сторона (основний боржник). Це робиться шляхом укладення договору ескроу. Третя сторона, яка забезпечує безпеку, називається гарантом. Гарант бере на себе зобов'язання перед кредитором основного боржника. Отже, поручитель не приймає відповідальності за власний борг, а за борг іншої сторони і особисто забезпечує забезпечення виплати цього боргу. Гарант несе відповідальність усім своїм майном. Ескроу може бути узгоджений для виконання зобов'язань, які вже існують, а також для виконання майбутніх зобов'язань. Згідно зі статтею 7: 851, параграф 2 Цивільного кодексу Нідерландів, ці майбутні зобов'язання повинні бути достатньо визначеними на момент укладення ескроу. Якщо основний боржник не може виконати свої зобов'язання, що випливають з угоди, кредитор може звернутися до гаранта для виконання цих зобов'язань. Відповідно до статті 7: 851 Цивільного кодексу Нідерландів, ескроу залежить від зобов’язання боржника, з цією метою депозит був укладений. Отже, депозит припиняє своє існування, коли боржник виконав свої зобов’язання, що випливають з основної угоди.
Кредитор не може просто звернутися до поручителя щодо сплати боргу. Це пояснюється тим, що так званий принцип субсидіарності відіграє роль у декларуванні. Це означає, що кредитор не може негайно звернутися до поручителя про виплату. Перш за все, поручитель може не нести відповідальність за сплату до того, як головний боржник не виконав своїх зобов'язань. Це випливає із статті 7: 855 Цивільного кодексу Голландії. Це означає, що поручитель може нести відповідальність за кредитора лише після того, як кредитор вперше звернеться до основного боржника. Кредитор, мабуть, зробив усе необхідне, щоб встановити, що боржник, щодо якого поручитель взяв на себе зобов'язання, не виконав свого платіжного зобов'язання. У будь-якому випадку кредитор повинен надіслати повідомлення про невиконання основного боржника. Тільки якщо основний боржник все ж не виконує платіжне зобов’язання після отримання цього повідомлення про невиконання, кредитор може звернутися до поручителя про отримання платежу. Однак поручитель також має можливість захистити себе від вимоги кредитора. З цією метою він має у своєму розпорядженні ті самі захисні засоби, що й головний боржник, такі як припинення, відпущення чи заклик щодо невідповідності. Це випливає із статті 7: 852 Цивільного кодексу Голландії.
2.1 Право регресу
Поручитель, який сплачує борг боржника, може повернути цю суму у боржника. Таким чином, право регресу поширюється також на депозит. Під час депонування застосовується особлива форма права регресу, а саме суброгація. Основне правило полягає в тому, що претензія припиняє своє існування з моменту її сплати. Однак суброгація є винятком із цього правила. У суброгації позов передається іншому власнику. У цьому випадку вимога кредитора сплачує інша сторона, ніж боржник. Під час депонування вимога сплачується третьою стороною, а саме поручителем. Виплативши борг, однак вимога до боржника не втрачається, автобус передається від кредитора поручителю, який сплатив борг. Після сплати боргу поручитель може за цим повернути та стягнути суму з боржника, щодо якого він уклав угоду про депонування. Суброгація можлива лише у випадках, які регулюються законодавством. Суброгація щодо депозитування можлива на підставі статті 7: 866 Цивільного кодексу Голландії jo. стаття 6:10 Цивільний кодекс Голландії.
2.2 бізнес та приватний депозит
Існує різниця між комерційними та приватними депозитами. Бізнес-дескрипція - це ескроу, який укладається при здійсненні професії чи бізнесу, приватний дескроу - це декларування, яке укладається поза здійсненням професії чи бізнесу. Як юридична, так і фізична особа можуть укласти угоду про депозит. Прикладами цього є холдингова компанія, яка укладає з банком угоду про депозит на фінансування своєї дочірньої компанії та батьки, які укладають угоду про депозитне забезпечення, щоб гарантувати сплату іпотечного відсотка їх дитиною в банк. Ескроу не завжди має бути укладений від імені банку, також можна укладати угоди про депозит з іншими кредиторами.
Здебільшого зрозуміло, чи був укладений бізнес чи приватний депозит. Якщо компанія укладає угоду про депонування, укладається бізнес-депозит. Якщо фізична особа укладає угоду про депонірування, зазвичай укладається приватний депозит. Однак, двозначність може виникнути, коли директор товариства з обмеженою відповідальністю або приватне товариство з обмеженою відповідальністю укладає від імені юридичної особи договір про декрет. Стаття 7: 857 Цивільний кодекс Голландії передбачає, що мається на увазі під приватним декретом: укладення декрету фізичною особою, яка не діяла під час здійснення своєї професії, а також для нормальної практики публічного товариства з обмеженою відповідальністю або приватної обмеженої відповідальності компанія. Також поручитель повинен бути директором компанії і самостійно або разом зі своїми спів-директорами володіти більшістю акцій. Є два важливі критерії:
- поручитель є керуючим директором та мажоритарним акціонером або володіє більшістю акцій разом зі своїми спів-директорами;
- ескроу укладається від імені нормальної підприємницької діяльності компанії.
На практиці часто є керуючий директор / мажоритарний акціонер, який укладає угоду про депонування. Керуючий директор / мажоритарний акціонер визначає політику компанії та матиме особистий інтерес до декрету для своєї компанії, адже можливо, що банк не захоче надати фінансування без укладення угоди про депонування. Крім того, угода про депонування, укладена керуючим директором / мажоритарним акціонером, також повинна бути укладена з метою звичайної підприємницької діяльності. Однак це по-різному для кожної ситуації, і закон не визначає поняття "звичайна підприємницька діяльність". Для того, щоб оцінити, чи укладається ухвала з метою звичайної підприємницької діяльності, обставини справи повинні бути вивчені. Коли обидва критерії виконуються, завершується дескрипція бізнесу. Коли директор, який укладає ескроу, не є керуючим директором / мажоритарним акціонером або дескроу не був укладений з метою звичайної підприємницької діяльності, укладається приватний депозит.
Додаткові правила поширюються на приватний ескроу. Закон забезпечує захист подружнього або зареєстрованого партнера приватного поручителя. Вимога згоди, а саме, стосується також приватного депозитування. Відповідно до підпункту 1 c c статті 88:1 Цивільного кодексу Голландії, подружжю потрібна згода другого з подружжя для укладення угоди, яка має намір зобов'язати його як поручителя. Отже, для укладення діючої угоди про приватне запозичення необхідна згода подружжя поручителя. Однак, пункт 1 статті 88:5 Голландського цивільного кодексу передбачає, що ця згода не потрібна, коли депозит укладається бізнес-поручителем. Захист подружжя поручителя, отже, стосується лише приватних угод про депозитне право.
3 Гарантія
Гарантія - це ще одна можливість отримати гарантію сплати позову. Гарантія - це особисте забезпечення, коли третя сторона бере на себе незалежне зобов'язання виконати зобов'язання між кредитором та боржником. Отже, гарантія передбачає, що третя сторона гарантує виконання зобов'язань боржника. Гарант зобов'язується сплатити борг, якщо боржник не може або не хоче платити. [2] Гарантія не регулюється законом, але гарантія укладається в угоді між сторонами.
3.1. Гарантія аксесуарів
Можна отримати різницю між двома формами гарантій з метою отримання безпеки; гарантія на аксесуари та абстрактна гарантія. Гарантія супроводу залежить від відносин між кредитором та боржником. На перший погляд, гарантія на аксесуари дуже схожа на ескроу. Однак різниця полягає в тому, що поручитель стосовно гарантії, що надає додаткові послуги, не зобов'язується виконувати таку саму діяльність, як основний боржник, а особисту зобов’язання з іншим контекстом. Простий приклад цього - коли поручитель зобов'язується доставити помідори кредитору, якщо боржник не виконає свого зобов'язання з доставки картоплі. У цьому випадку зміст зобов'язання поручителя відрізняється від змісту зобов'язання боржника. Однак це не шкодить тому, що між двома зобов'язаннями існує велика приналежність. Гарантія аксесуара є додатковою до відносин між кредитором та боржником. Більше того, гарантія на приладдя часто матиме функцію захисної сітки; лише тоді, коли головний боржник не виконує своїх зобов'язань, поручитель покликаний виконати своє зобов'язання.
Хоча гарантія прямо не зазначена в законі, стаття 7: 863 Цивільного кодексу Голландії неявно посилається на гарантію аксесуара. Згідно з цією статтею, положення, що стосуються приватного декретування, також застосовуються до угод, коли особа бере на себе певну послугу у випадку, якщо третя сторона не виконає певного зобов'язання з іншим змістом щодо кредитора. Положення, що стосуються приватного декретування, також поширюються на гарантію, що укладається приватною особою.
3.2 Анотація гарантії
Крім гарантії аксесуарів, ми також знаємо фінансову безпеку абстрактної гарантії. На відміну від гарантії аксесуара, абстрактна гарантія - це незалежне зобов'язання поручителя щодо кредитора. Ця гарантія є неупередженою щодо базових відносин між кредитором та боржником. Що стосується абстрактної гарантії, поручитель зобов'язується взяти на себе самостійне зобов'язання виконати виконання зобов'язання за боржника за певних умов. Це виконання не пов'язане з базовим договором між боржником та кредитором. Найвідоміший приклад абстрактної гарантії - банківська гарантія.
Коли укладається абстрактна гарантія, поручитель не може вимагати захисту від базових відносин. Коли умови гарантії будуть виконані, гарант не може перешкодити виплаті. Це відбувається тому, що гарантія випливає з окремої угоди між кредитором і поручителем. Це означає, що кредитор може негайно звернутися до поручителя, не надсилаючи боржнику повідомлення про дефолт. Укладаючи гарантію, тому кредитор отримує високу ступінь визначеності, що борг йому виплачується. Крім того, поручитель не має права регресу. Однак сторони можуть включати захисні заходи в гарантійний договір. Правові наслідки абстрактної гарантії не випливають із законодавчих норм, але можуть бути заповнені сторонами. Хоча поручитель не має права на звернення за законом, він може сам забезпечити засоби стягнення. Наприклад, зустрічна гарантія може бути укладена з боржником або може бути складено акт про відшкодування збитків.
3.3 Гарантія батьківської компанії
У законодавстві про товариства гарантія материнської компанії часто укладається. Гарантія материнської компанії передбачає, що материнська компанія зобов'язується виконувати зобов'язання дочірньої компанії тієї самої групи, якщо сама дочірня компанія не виконує або не може виконати ці зобов'язання. Звичайно, цю гарантію можна узгодити лише з компаніями, які входять до групи або холдингу. В принципі, групова гарантія - це абстрактна гарантія. Однак, як правило, не існує концепції "спочатку заплати, потім поговори", згідно з якою поручитель негайно сплачує борг, не перевіряючи по суті, чи існує вимога до боржника. Причиною цього є те, що боржник є дочірньою компанією поручителя; поручитель спершу захоче перевірити, чи справді є вимога, що вимагається. Тим не менше, будівництво "спочатку плати, потім говори" може бути вбудовано в гарантійну угоду. Зрештою, сторони можуть структурувати гарантію відповідно до власних побажань. Сторони також повинні визначити, чи гарантія охоплює лише гарантію виплати, чи гарантія повинна також покривати інші зобов'язання, а отже, є гарантією виконання. Обсяг, тривалість та умови гарантії також визначаються сторонами самостійно. Гарантія материнської компанії може надати рішення, коли дочірнє підприємство збанкрутує, але лише в тому випадку, якщо материнська компанія не зазнає краху разом зі своїми дочірніми компаніями.
4. 403-твердження
У межах групи компаній також часто видається так звана заява 403. Ця заява випливає із статті 2: 403 Цивільного кодексу Голландії. Видаючи заяву 403, дочірні компанії, що належать до групи, звільняються від складання та публікації окремих річних звітів. Натомість складається консолідований річний звіт. Це річний звіт материнської компанії, в який включені всі результати дочірніх підприємств. Передумови консолідованого річного звіту полягають у тому, що всі дочірні компанії, хоча часто функціонують відносно незалежно, в кінцевому рахунку підпадають під управління та нагляд материнської компанії. Заява 403 - це односторонній правовий акт, з якого виникає незалежне зобов'язання для материнської компанії. Це означає, що заява 403 є зобов’язанням, що не стосується додатків. Заява 403 видається не лише великими міжнародними групами; невеликі групи, наприклад, що складаються з двох приватних товариств з обмеженою відповідальністю, також можуть використовувати заяву 403. Заява 403 повинна бути зареєстрована в Торговому реєстрі Торгово-промислової палати. У цій заяві вказується, які борги дочірнього підприємства покриваються материнською компанією та з якої дати.
Інша сторона заяви 403 полягає в тому, що головна компанія з цією заявою заявляє, що несе відповідальність за зобов'язання своїх дочірніх підприємств. Таким чином, головна компанія несе повну відповідальність за борги, що виникають із законодавчих актів дочірніх підприємств. Ця декілька відповідальності тягне за собою те, що кредитор дочірньої компанії, щодо якої було видано заяву 403, може вибрати, до якої юридичної особи він хоче звернутися для виконання своєї вимоги: дочірня компанія, з якою уклала первинний договір, або головна компанія, яка випустила 403-заява. Маючи цю кілька відповідальність, кредитор компенсується відсутністю розуміння фінансового стану дочірнього підприємства, яке є його контрагентом. Якщо вищезгадані фінансові цінні папери тягнуть за собою лише відповідальність перед контрагентом, з яким укладено договір, звіт 403 створює відповідальність перед усіма кредиторами дочірніх підприємств. Може бути більше кредиторів, які можуть звернутися до материнської компанії для виконання своїх вимог. Отже, потенційна відповідальність, яка випливає з заяви 403, є суттєвою. Недоліком цього є те, що звітність 403 може вплинути на всю групу, коли дочірня компанія стикається з фінансовими проблемами. Якщо дочірня компанія збанкрутує, вся група може розвалитися.
4.1 Скасування заяви 403
Цілком можливо, що материнська компанія більше не бажає нести відповідальність за борги або її дочірні компанії. Це може бути, коли материнська компанія хоче продати дочірнє підприємство. Щоб відкликати заяву 403, слід дотримуватися процедури, що випливає зі статті 2: 404 Цивільного кодексу Голландії. Ця процедура складається з двох елементів. Перш за все, заяву 403 потрібно скасувати. Декларація про відкликання повинна бути здана на зберігання в Торговий реєстр Торгово-промислової палати. Ця декларація про скасування тягне за собою те, що головна компанія більше не несе відповідальності за борги дочірнього підприємства, що виникають після видачі заяви про скасування. Однак, згідно з пунктом 2 статті 404: 2 Цивільного кодексу Голландії, материнська компанія несе відповідальність за борги, що випливають із юридичних актів, які були укладені до відкликання заяви 403. Тому відповідальність продовжує існувати за борги, що виникають за угодами, які були укладені після виписки заяви 403, але до видання декларації про скасування. Це захищає кредитора, який, можливо, уклав угоду з визначеністю виписки 403.
Однак можливе припинення відповідальності стосовно цих минулих правових актів. Для цього необхідно дотримуватися додаткової процедури, що випливає із пункту 2 статті 404: 3 Цивільного кодексу Голландії. У цій процедурі застосовується кілька умов:
- дочірнє підприємство може більше не входити до групи;
- повідомлення про намір скасувати заяву 403 повинно бути доступним для перевірки в Торговій палаті не менше двох місяців;
- минуло щонайменше два місяці з моменту повідомлення в національній газеті про те, що повідомлення про припинення доступне для перевірки.
Крім того, кредитори все ще мають можливість виступити проти наміру скасувати заяву 403. Заява 403 може бути припинена лише тоді, коли не було подано або не було подано своєчасно заперечення або коли суддя подав опозицію недійсним. Тільки тоді, коли будуть виконані умови як для скасування, так і припинення виписки 403, головна компанія більше не несе відповідальності за будь-які борги дочірньої компанії. Важливо, щоб ця скасування та припинення виконувалися ретельно; якщо скасування або припинення не було виконано належним чином, материнське підприємство може навіть нести відповідальність за борги дочірньої компанії, які були продані років тому.
5. Іпотека та застава
Фінансове забезпечення також можна отримати, встановивши заставу або заставу. Хоча ці форми фінансової безпеки сильно нагадують одна одну, є кілька відмінностей.
5.1. Іпотечний
Іпотечний кредит - це фінансове забезпечення, яке можуть передбачити сторони. Іпотека тягне за собою те, що одна сторона надає позику іншій стороні. Згодом буде встановлено іпотеку з метою отримання фінансового забезпечення щодо повернення цього кредиту. Іпотека - це право власності, яке може бути встановлено щодо майна боржника. Якщо боржник не в змозі повернути свою позику, кредитор може вимагати майно для виконання своєї вимоги. Найвідоміший приклад іпотеки - це, звичайно, власник будинку, який домовився з банком про те, що банк надасть йому кредит, а потім використовує його будинок в якості забезпечення для погашення позики. Однак це не означає, що іпотеку можна встановити лише через банк. Інші компанії та фізичні особи також можуть укласти іпотеку. Термінологія в заставі може бути заплутаною. У звичайній промові сторона, наприклад банк, надає іпотеку іншій стороні. Однак з юридичної точки зору позичальник є іпотечним постачальником, а сторона, яка надає позику, є власником застави. Тому банк є власником іпотечного кредитування, а особа, яка хоче придбати будинок, є іпотечним постачальником.
Характерним для іпотечного є те, що іпотека не може бути укладена на кожну власність; відповідно до статті 3: 227 Цивільного кодексу Голландії, застава може бути встановлена лише на зареєстрованій власності. Коли продається зареєстроване майно, цю передачу потрібно зареєструвати у державних регістрах. Лише після цієї реєстрації зареєстроване майно фактично отримується покупцем. Прикладами зареєстрованого майна є земля, будинки, катери та літаки. Автомобіль не є зареєстрованою власністю. Крім того, іпотека може бути встановлена лише на користь "достатньо визначеної вимоги". Це випливає із статті 3: 231 Цивільного кодексу Голландії. Це означає, що слід чітко визначити, за якою вимогою встановлено іпотеку. Якщо у кредитора є дві вимоги до боржника, повинно бути зрозуміло, щодо якого з цих двох вимог було надано право застави. Більше того, власник майна, від імені якого встановлена застава, залишається власником; право власності не переходить після встановлення іпотечного права. Іпотека завжди встановлюється шляхом видачі нотаріального акта.
Якщо боржник не виконує своїх платіжних зобов’язань, кредитор може реалізувати своє іпотечне право, продаючи майно, від імені якого іпотека була встановлена. Для цього не вимагається жодного судового наказу. Це називається негайним виконанням і випливає із статті 3: 268 Цивільного кодексу Голландії. Важливо пам’ятати, що кредитор може продати майно лише для того, щоб виконати свою вимогу; він може не привласнити майно. Ця заборона прямо вказана у статті 3: 235 Цивільного кодексу Голландії. Важливою особливістю іпотечного кредиту є те, що власник іпотеки має пріоритет перед іншими кредиторами, які бажають вимагати майно для виконання своїх вимог. Це відповідно до статті 3: 227 Цивільного кодексу Голландії. Під час банкрутства іпотечний власник не повинен вважати інших кредиторів, а може просто здійснити своє іпотечне право. Він є першим кредитором, який може виконати свою вимогу за допомогою прибутку від продажу зареєстрованого майна.
5.2. Застава
Право застави, порівнянне з іпотечним, є заставою. На відміну від застави, застава не може бути встановлена на нерухоме майно. Однак застава може бути встановлена практично на будь-якому іншому майні, такому як рухоме майно, права на пред'явника чи розпорядження, і навіть на використання такої власності чи права. Це означає, що застава може бути встановлена як на автомобілі, так і на суми, отримані від боржників. Кредитор встановлює заставу, щоб отримати гарантію, що вимога буде сплачена. Угода між кредитором (заставодержателем) та боржником (позивачем) буде укладена. Якщо боржник не виконує свої платіжні зобов’язання, кредитор має право продати майно та виконати свою вимогу з отриманням прибутку. Якщо боржник не виконує свої платіжні зобов’язання, кредитор може негайно продати майно. Відповідно до статті 3: 248 Цивільного кодексу Голландії, для цього не вимагається жодного судового наказу, що означає негайне виконання. Аналогічно іпотеці, кредитору не дозволяється привласнювати майно, від імені якого надається право застави; він може продати власність і задовольнити свою вимогу з отриманням прибутку. Це випливає із статті 3: 235 Цивільного кодексу Голландії. У принципі, кредитор, який має право застави, має пріоритет перед іншими кредиторами у разі банкрутства або зупинення платежу. Однак це може мати значення, було укладено майнову заставу чи нерозкриту заставу.
5.2.1 Заставна застава та нерозкрита застава
Власна застава укладається, коли майно "переходить під контроль власника застави чи третьої особи". Це випливає із статті 3: 236 Цивільного кодексу Голландії. Це означає, що заставлене майно передається кредитору; кредитор фактично володіє майном, яким він володіє, протягом періоду зберігання застави. Власність застави встановлюється шляхом передачі товару під контроль кредитора. Кредитор повинен дбати про майно та, можливо, проводити технічне обслуговування. Ці витрати на утримання повинні бути відшкодовані боржником.
Крім майнової застави, ми також маємо нерозкриту заставу, яку називають також і майновою заставою. Це відповідно до статті 3: 237 Цивільного кодексу Голландії. При встановленні нерозкритої застави майно не перебуває під контролем кредитора, а складається акт, який стверджує, що встановлена нерозкрита застава. Це може бути як нотаріальний акт, так і приватний акт. Однак приватний акт потрібно зареєструвати у нотаріуса або в податковому органі. Нерозкриті застави часто використовують компанії, які хочуть встановити заставу на машині. Якби машина мала бути передана у володіння кредитору, компанія не змогла б здійснювати свою господарську діяльність.
Власна застава породжує більш сильне право забезпечення, ніж застава, що не розкривається. Коли власність застави заснована, кредитор вже має майно, яким володіє. Це не той випадок, коли встановлюється нерозкрита застава. У цьому випадку кредитор повинен переконати боржника передати майно. Якщо боржник відмовляється від цього, можливо, буде потрібно навіть забезпечити передачу товару через суд. Різниця між майновою заставою та нерозкритою заставою також грає роль у банкрутстві та припиненні платежу. Як уже було обговорено, кредитор має право негайного виконання; він може негайно продати майно, щоб виконати свою вимогу. Також заставодержателі мають пріоритет перед іншими кредиторами в рамках банкрутства. Однак існує різниця між майновою заставою та нерозкритою заставою. Власники майнової застави також мають перевагу перед податковими органами, коли боржник банкрутує. Власники нерозкритої застави не мають пріоритету перед податковими органами; право податкових органів переважає над правом власника нерозкритої застави під час банкрутства боржника. Таким чином, власницька застава пропонує більшу безпеку під час банкрутства, ніж нерозкрита застава.
6. Висновок
Вищезазначене означає, що існує кілька способів отримання фінансового забезпечення: кілька відповідальності, депозит, гарантія (материнська компанія), виписка 403, застава та застава. В принципі ці цінні папери завжди передбачені договором. Деякі фінансові цінні папери можуть бути структуровані у формі, відповідно до побажань самих сторін, тоді як інші фінансові цінні папери підпадають під дію законодавчих норм. Як результат, різні форми фінансової безпеки мають усі переваги та недоліки. Це стосується як тієї сторони, яка потребує безпеки, так і сторони, яка забезпечує безпеку. Деякі фінансові цінні папери пропонують кредитору більший захист, ніж інші, але можуть мати інші недоліки. Залежно від ситуації між сторонами може бути укладена відповідна форма фінансового забезпечення.
[1] Ескроу часто називають гарантією. Однак, згідно із нідерландським законодавством, існують дві форми фінансового забезпечення, які гарантують англійською мовою. Щоб ця стаття була зрозумілою, для цього конкретного фінансового забезпечення буде використовуватися термін ескроу.
[2] Термін "гарант" згадується як у депозитному, так і в гарантійному зобов'язаннях. Однак значення цього терміна залежить від забезпеченого права забезпечення.