Збереження права власності – це найпростіше та найдешевше забезпечення, яке постачальник має згідно з голландським комерційним законодавством: продавець залишається власником товару, доки покупець не сплатить. Голландське законодавство визнає це у статті 3:92 Цивільного кодексу (Burgerlijk Wetboek), але на вужчих умовах, ніж очікують постачальники з інших юрисдикцій, і це допомагає лише в тому випадку, якщо пункт було узгоджено до поставки, а товар все ще можна ідентифікувати. У цій статті викладено, як працює збереження права власності в Нідерландах, чого воно не може робити та які інші інструменти заповнюють прогалину.
Яке місце в нідерландському комерційному праві займає безпека платежів
Комерційне право – це сукупність правил, що регулюють процес купівлі, продажу, фінансування та постачання товарів і послуг підприємствами. У Нідерландах воно базується на книгах 3, 6 та 7 Цивільного кодексу, на законодавстві ЄС щодо споживчої та онлайн-торгівлі, а також на Конвенції про міжнародні продажі товарів (CISG) щодо транскордонних продажів товарів, якщо сторони не виключають її. У межах цієї сукупності правил частина, яка вирішує, чи переживе підприємство недобросовісного боржника, є вузькою та технічною: кому що належить, у якому порядку ранжуються кредитори та як швидко може бути виконана вимога.
Кожен постачальник, який постачає товар до оплати, надає кредит, незалежно від того, чи хтось це так називає, чи ні. Тому умови оплати, забезпечення та забезпечення виконання зобов'язань мають бути зазначені в договорі з самого початку, а не в листі про стягнення боргу після цього. Практичні питання завжди однакові. Чи можу я отримати свій товар назад? Чи маю я вищу оцінку, ніж банк? Скільки у мене є часу? У відповідь на це голландське законодавство пропонує невеликий набір інструментів, кожен зі своїми умовами та кінцевим терміном, який тихо виконується на задньому плані.
Збереження права власності: що дозволяє стаття 3:92 BW
Збереження права власності (eigendomsvoorbehoud) тлумачиться в нідерландському законодавстві як перехід права власності з відкладальною умовою. Товари поставлені, і покупець може їх використовувати, але право власності переходить лише після виконання умови, тобто оплати. До того часу продавець може витребувати їх у покупця та у керуючого у справі про банкрутство.
Підступ криється у другому абзаці статті 3:92. Збереження права власності може бути обґрунтовано обумовлене лише для обмеженого кола вимог:
- винагорода за товари, які продавець поставив або поставить покупцеві згідно з договором або аналогічним договором;
- винагорода за роботу, виконану або що буде виконана для покупця за таким договором;
- претензії, що виникають внаслідок невиконання покупцем таких договорів.
Будь-що ширше є недійсним. Застереження про повну вартість, яке забезпечує всі претензії продавця або будь-якої компанії групи до покупця, що є стандартним формулюванням у кількох сусідніх юрисдикціях, не витримує перекладу на голландське законодавство. Відпадає лише застереження, що порушує умови; решта договору залишається в силі. Постачальники, які використовують шаблон для всієї групи, повинні перевірити це застереження на відповідність статті 3:92, а не вважати, що воно буде доставлене.
Дві додаткові умови вирішують більшість випадків. Пункт має бути узгоджений не пізніше моменту поставки, тому збереження права власності, яке вперше з'являється у рахунку-фактурі, є занадто пізнім. А якщо воно існує у ваших стандартних умовах, ці умови повинні бути належним чином включені та надані; наша стаття про те, чому копіювання загальних положень та умов дорого вам коштує, пояснює, що тут не так.
Коли збереження права власності перестає діяти
Зарезервоване право власності втрачається з моменту, коли товар перестає бути товаром, який ви поставили. Якщо вашу сталь зварюють у машину, вашу смолу змішують у компаунд або ваші компоненти вбудовують у продукт, голландське право власності розглядає результат як нову або складову річ, і ваше право власності зникає. Те саме відбувається, коли покупець перепродає третій стороні, яка купує його добросовісно: покупець мав право розпоряджатися товаром у звичайному порядку ведення бізнесу, і все, що залишається, це ваша претензія до покупця.
Розширене утримання права власності, яке використовується в інших країнах Європи, яке супроводжує товари у їхній виручці або у виробленому продукті, не має еквівалента в голландському речовому праві. Спроба скласти таке положення призводить до застереження, яке є або недійсним, або просто недійсним проти довіреної особи. Правильна відповідь – інший інструмент, і його потрібно запровадити заздалегідь.
Існує також транскордонна пастка. Чи було право власності дійсно зарезервовано, визначається за законодавством країни, де товар знаходиться у відповідний момент, а не за законодавством, яке сторони обрали для договору. Німецький постачальник, чий договір регулюється німецьким законодавством, який здійснює поставку на голландський склад, оцінюється за голландськими правилами власності. CISG навмисно не враховує майнові наслідки, тому її вибір тут нічого не змінює.
Право на рекламацію: другий шанс отримати товар
Нідерландське законодавство надає продавцю рухомого майна, який не сплатив за це, другий шлях – recht van reclame (право права власності) у статті 7:39 Цивільного кодексу. Письмовим повідомленням продавець розриває договір купівлі-продажу та повертає собі право власності на поставлений товар за умови, що він все ще знаходиться у покупця в тому ж стані, в якому його було поставлено, і покупець порушив умови договору. Це законне право: воно діє навіть тоді, коли ніхто не згадав про узгодження права власності.
Причина, чому це право так рідко використовується, полягає в крайньому терміні. Право втрачає чинність після закінчення шести тижнів з моменту настання терміну сплати вимоги про сплату та шістдесяти днів з моменту зберігання товару у покупця. Ці періоди йдуть паралельно та є суворими, тому постачальник, який витрачає три місяці на нагадування, перш ніж звернутися до адвоката, зазвичай втрачає право, не знаючи про його існування. Коли клієнт починає пропускати платежі за поставлений товар, перше, що потрібно перевірити, це термін рекламації.
Застава дебіторської заборгованості, запасів та обладнання
Якщо термін утримання права власності закінчується, вступає в силу застава (pandrecht). Непосессорна застава на дебіторську заборгованість створюється нотаріальним актом або приватним актом, зареєстрованим у податковому органі, і її можна періодично поновлювати для охоплення нових дебіторських заборгованостей у міру їх виникнення. Доки заставодержатель не повідомить боржника, застава залишається нерозкритою, і покупець продовжує стягувати борг; після отримання повідомлення заставодержатель стягує борг безпосередньо. Застава може бути прийнята також на запаси та обладнання.
Перевага в разі неплатоспроможності є вирішальною. Заставодержатель є сепаратистом і може застосовувати стягнення так, ніби банкрутства не було, хоча довірена особа може встановити розумний період, після якого довірена особа бере на себе продаж. Перш ніж покладатися на це, варто знати два обмеження. Банки зазвичай мають заставу першого порядку на ті самі активи, тому постачальник часто має другу чергу над уже обтяженим пулом активів. А податковий орган Нідерландів має bodemvoorrecht на активи, розташовані на території боржника, що має пріоритет невласницької застави на машини та обладнання, що там знаходяться. Жоден з пунктів не робить заставу безглуздою; обидва означають, що її ціна та обговорення повинні бути з відкритими очима.
Для відносин з вищою вартістю або тривалішими відносинами банківська гарантія, гарантія материнської компанії або поручительство (borgtocht) роблять те, чого не може зробити застава: вони додають другу платоспроможну сторону, а не вимогу до тієї ж неплатоспроможної. У нашому огляді типів комерційних угод визначено, де зазвичай знаходиться кожен з них.
Умови оплати, законні комерційні відсотки та витрати на стягнення
Між підприємствами термін оплати за замовчуванням згідно з Цивільним кодексом становить тридцять днів з моменту отримання рахунку-фактури. Сторони можуть домовитися про довший термін, але термін понад шістдесят днів є дійсним лише за умови, що він не є явно несправедливим для кредитора, а з 1 липня 2022 року велика компанія, яка укладає договір з малим або середнім постачальником, взагалі не може домовитися про термін оплати довший за тридцять днів. Довший термін у такому договорі перетворюється на тридцять днів за законом, а законний комерційний інтерес починається з дня, наступного за закінченням цього терміну.
Законодавчі комерційні відсотки встановлюються законодавчим органом і коригуються двічі на рік, тому вони мають бути внесені до договору як посилання на встановлену законом ставку, а не як число. Вони автоматично нараховуються при простроченні ділового платежу; для їх початку не потрібні жодні нагадування чи повідомлення про прострочення. Також можуть бути стягнуті розумні витрати на позасудове стягнення. У споживчих договорах сума встановлюється нормативним актом і не може бути збільшена; між підприємствами сторони можуть вільно домовлятися про власну угоду, що робить коротке, чітке положення про витрати вартим уваги.
Що відбувається, коли покупець стає неплатоспроможним
Банкрутство – це процес, у якому врегульовуються рішення, прийняті місяцями раніше. Дійсне збереження права власності залишається чинним після банкрутства: майно належить вам, а не спадковій масі. Але довірчий керуючий (куратор) може застосувати період охолодження тривалістю до двох місяців, який можна продовжити один раз на той самий період, протягом якого треті сторони не можуть вилучати своє майно без дозволу судді з нагляду. Ваша вимога не втрачається; ваш доступ до неї призупиняється, а майно продовжує знецінюватися.
Практично, три речі вирішують, чи отримає постачальник щось. Чи можна все ще ідентифікувати товар як ваш, що є питанням нумерації, маркування та записів про доставку, а не закону. Чи ви негайно та письмово заявляєте про свої права довіреній особі. І чи пропонує довірена особа продовжувати бізнес, і в такому разі комерційна угода, наприклад, подальше використання за плату, часто краща, ніж судова тяжба щодо акцій, які коштуватимуть менше до моменту їх закінчення. Наша стаття про банкрутство вашого контрагента детальніше розглядає цю послідовність.
Стягнення платежу до того, як справа дійде до такого рівня
Задовго до неплатоспроможності голландське законодавство надає постачальнику важелі впливу, які використовуються недостатньо. Виконання може бути призупинено, якщо інша сторона не виконує свої зобов'язання, що для постачальника означає зупинення наступної поставки, а не подальше фінансування боржника. Договір може бути розірвано за порушення, у більшості випадків після письмового повідомлення про невиконання зобов'язань, яке встановлює розумний термін для виконання; якщо було узгоджено неминучий термін, невиконання зобов'язань настає автоматично після закінчення цієї дати. Обидва кроки повинні бути вжиті у письмовій формі та у правильному порядку, оскільки постачальник, який припиняє поставки без належної підстави, стає стороною, яка порушила зобов'язання.
Якщо боржник платоспроможний, але не бажає цього робити, досудове накладення арешту (conservatoir beslag) є найефективнішим інструментом у голландській практиці. Дозвіл запитується у судді з питань попереднього захисту, зазвичай надається у письмовій формі та часто протягом дня, а арешт заморожує банківські рахунки, дебіторську заборгованість або товари до того, як боржник дізнається про надходження претензії. Провадження по суті справи має бути розпочато протягом встановленого судом терміну. У нашій статті про заморожування активів та досудове накладення арешту пояснюється процедура та її ризики, оскільки незаконне накладення арешту тягне за собою окрему відповідальність.
Що зараз вписати у свій договір
Чотири положення виконують більшу частину роботи. Збереження права власності, складене в межах статті 3:92, а не скопійоване з іноземного шаблону. Пункт оплати, який визначає термін, посилається на законний комерційний інтерес і регулює витрати на стягнення. Пункт забезпечення, який дає вам право вимагати заставу, гарантію або авансовий платіж, якщо кредитний стан клієнта погіршиться. І чітке включення ваших загальних умов, тому що найкращий пункт у світі нічого не вартий, якщо умови ніколи не були дійсно узгоджені.
На цьому комерційне право не закінчується. Воно також регулює, як укладається угода, як обмежується відповідальність, як структуруються та припиняються відносини з дистрибуцією та агентами, а також що змінюється, коли споживач опиняється на іншій стороні. Ці питання щодо транзакцій належать нашим юристам з договорів , тоді як питання щодо самої організації, її акціонерів та директорів належать до корпоративного права та наших бізнес-юристів.
Law and More складає та переглядає умови постачання, дистрибуції та стандартні умови для підприємств, що торгують у Нідерландах та з Нідерландами, а також діє від імені постачальників, яким потрібно швидко повернути товари або гроші. Якщо ви постачаєте товари в кредит і не впевнені, що ваш захист дійсно працює відповідно до голландського законодавства, зверніться до Law & More для прямої оцінки.
