Як вести переговори та укладати угоди з мінімальним ризиком?
Ви обмежуєте ризики, попередньо переглядаючи основні моменти, а потім повністю та однозначно фіксуючи домовленості. Адвокат з корпоративного права готує переговори з вами, за необхідності проводить їх від вашого імені та перетворює результат на контракт, який працює на практиці.
Гарний договір охоплює щонайменше ціну, поставку, відповідальність, термін дії та розірвання, а також те, яке законодавство та який суд застосовуються. До нього також входять пункт про обмеження відповідальності та штрафні санкції. Усні домовленості та електронні листи вже можуть створити обов'язкову угоду. Саме тому ми також консультуємо вас, перш ніж підтвердити цінову пропозицію або підписати лист про наміри.
Ви не домовилися про умови оплати з іншим підприємством? Тоді застосовується термін у 30 днів, і узгоджений термін, як правило, не може перевищувати 60 днів (стаття 6:119a Цивільного кодексу Нідерландів). Прострочення платежу призводить до сплати законних комерційних відсотків (wettelijke handelsrente).
На що слід звернути увагу в загальних положеннях та умовах?
Ви повинні надати свої загальні положення та умови (algemene voorwaarden) до або під час укладення угоди (статті 6:233 та 6:234 Цивільного кодексу Нідерландів). Якщо ви цього не зробите, інша сторона може їх анулювати.
Для споживачів також існує чорний список та сірий список положень, які є або вважаються такими необґрунтовано обтяжливими (статті 6:236 та 6:237 Цивільного кодексу Нідерландів). Великі компанії, такі як підприємства з 50 або більше працівниками, не можуть посилатися на ці підстави для анулювання. Якщо ваші умови суперечать умовам іншої сторони, стаття 6:225 Цивільного кодексу Нідерландів визначає, які умови застосовуються.
Як зафіксувати співпрацю з партнером?
Ви фіксуєте співпрацю в угоді про співробітництво (samenwerkingsovereenkomst) або, у випадку спільного бізнесу, у спільному підприємстві з власною приватною компанією з обмеженою відповідальністю. У ній визначається внесок кожної сторони, розподіл витрат і доходів, контроль і спосіб виходу.
Якщо ви співпрацюєте з конкурентом, певну роль відіграє законодавство про конкуренцію. Стаття 6 Закону Нідерландів про конкуренцію (Mededingingswet) забороняє домовленості, що обмежують конкуренцію, такі як фіксація цін та розподіл ринку. Контролює це Управління з питань споживачів та ринків Нідерландів (Autoriteit Consument & Markt). З 1 січня 2021 року франчайзинг регулюється Законом про франчайзинг (Wet franchise) (стаття 7:911 та наступні Цивільного кодексу Нідерландів), який передбачає період очікування тривалістю щонайменше чотири тижні до укладення угоди про франчайзинг.
Що ви робите у разі конфлікту з постачальником, клієнтом або діловим партнером?
У діловому конфлікті ви спочатку фіксуєте свою позицію на папері: що було домовлено, що пішло не так і які збитки ви зазнаєте. Зазвичай після цього надсилається повідомлення про невиконання зобов'язань, проводяться переговори та, якщо це не спрацьовує, починається судовий розгляд.
Якщо сторона не виконує своїх зобов'язань, це вважається порушенням договору (wanprestatie). Ви можете вимагати виконання, відшкодування збитків або розірвання договору (статті 6:74 та 6:265 Цивільного кодексу Нідерландів). Зазвичай спочатку ви повинні надати іншій стороні письмове повідомлення про невиконання зобов'язань (ingebrekestelling) та розумний строк (стаття 6:82 Цивільного кодексу Нідерландів). Якщо ви отримали дефектні товари або послуги, ви повинні подати скаргу протягом розумного строку (стаття 6:89 Цивільного кодексу Нідерландів). Будь-хто, хто чекає занадто довго, може втратити свої права.
Для неоплачених рахунків-фактур арешт, накладений до судового рішення (conservatoir beslag), може бути сильним засобом тиску. Для цього вам потрібен дозвіл судді з питань попереднього розгляду (voorzieningenrechter). Позов про оплату за угодою, як правило, має строк позовної давності п'ять років (стаття 3:307 Цивільного кодексу Нідерландів). Справи до 25 000 євро розглядаються районним судом (kantonrechter); вище цього терміну справа передається до районного суду (rechtbank), де вам потрібен адвокат. У термінових випадках, таких як постачальник, який раптово припиняє постачання, спрощене провадження (kort geding) може призвести до винесення рішення протягом кількох тижнів.
Багато ділових спорів завершуються врегулюванням, зафіксованим у мировій угоді (vaststellingsovereenkomst). Ваш адвокат з корпоративного права веде переговори від вашого імені та веде судовий процес, де це необхідно, зокрема у випадку делікту (onrechtmatige daad), скоєного діловим партнером (стаття 6:162 Цивільного кодексу Нідерландів).
Як ви влаштовуєте стосунки зі своїми співакціонерами?
Домовленості між акціонерами фіксуються у статуті (statuten) та в угоді акціонерів (aandeelhoudersovereenkomst). Статут є публічним і застосовується до кожного акціонера; угода акціонерів є конфіденційною та зобов'язує лише її сторони.
Юрист з корпоративного права узгоджує обидва документи. Угода акціонерів, серед іншого, визначає:
- які рішення вимагають одноголосності або кваліфікованої більшості;
- правила продажу акцій, такі як переважне зобов'язання (aanbiedingsplicht), супутнє придбання акцій та супутнє придбання акцій;
- що відбувається у разі звільнення, непрацездатності або смерті (для звільнення з хорошими умовами та для звільнення з поганими умовами);
- як розв'язується глухий кут;
- домовленості щодо дивідендів, фінансування та положення про неконкуренцію.
Що ви можете зробити у спорі між акціонерами?
У спорі між акціонерами ви можете вести переговори, використовувати медіацію або застосовувати законодавчо встановлену процедуру вирішення спорів (geschillenregeling) (стаття 2:335 та наступні Цивільного кодексу Нідерландів). Якщо є серйозні сумніви щодо політики компанії, процедура розслідування (enquêteprocedure) в Підприємницькій палаті (Ondernemingskamer) є найдальшим засобом правового захисту.
Шляхом виключення (uitstoting) акціонери вимагають від іншого акціонера передачі його акцій, якщо цей акціонер завдає серйозної шкоди інтересам товариства з обмеженою відповідальністю (стаття 2:336 Цивільного кодексу Нідерландів). Шляхом виходу (uittreding) акціонер вимагає від інших акціонерів отримання його акцій, якщо його правам чи інтересам завдано серйозної шкоди (стаття 2:343 Цивільного кодексу Нідерландів). Суд може призначити експертів для визначення ціни акцій.
Підприємницька палата Amsterdam Апеляційний суд може на запит призначити розслідування політики та ведення справ (стаття 2:344 та наступні статті Цивільного кодексу Нідерландів). У більшості приватних товариств з обмеженою відповідальністю акціонери, які разом володіють щонайменше 10 відсотками випущеного капіталу, можуть подати такий запит. Торгова палата також може призначити негайні заходи, такі як тимчасове відсторонення директора або призначення тимчасового директора. Адвокат з корпоративного права складає клопотання та виступає на слуханні.
Коли директор несе особисту відповідальність?
Директор несе особисту відповідальність, якщо його можна серйозно звинуватити в управлінні. Це стосується як самої компанії (стаття 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів), так і, через делікт, до кредиторів (стаття 6:162 Цивільного кодексу Нідерландів).
Якщо приватне товариство з обмеженою відповідальністю збанкрутує, керуючий у справі про банкрутство (куратор) може притягнути директорів до відповідальності за весь дефіцит (стаття 2:248 Цивільного кодексу Нідерландів). Для цього управління мало бути явно неналежним протягом трьох років до банкрутства, і це мало бути важливою причиною банкрутства. Якщо звітність не в порядку або річна звітність була подана із запізненням, закон передбачає неналежне управління. Річна звітність має бути подана до KVK (Торгова палата Нідерландів) не пізніше дванадцяти місяців після закінчення фінансового року.
Розподіл коштів акціонерам також може бути ризикованим. Рада директорів повинна затверджувати кожен розподіл, а директори, які знали, що компанія не зможе в такому разі сплатити свої борги, несуть відповідальність за дефіцит (стаття 2:216 Цивільного кодексу Нідерландів). Чи не може компанія сплатити податки на заробітну плату, ПДВ або пенсійні внески? Тоді повідомте про це протягом двох тижнів до Belastingdienst (Податкової адміністрації Нідерландів) або пенсійного фонду, інакше ви ризикуєте нести особисту відповідальність. Якщо ви отримали позов про відповідальність, зверніться до юриста з корпоративного права, щоб оцінити, чи є позов обґрунтованим, перш ніж відповідати.
Звільнення статутного директора відбувається за рішенням загальних зборів. Директору спочатку має бути надана можливість висловити свою думку щодо запропонованого звільнення. Якщо він також є працівником, трудове законодавство також відіграє певну роль у звільненні та будь-якій компенсації.
Як юрист з корпоративного права керує процесом придбання бізнесу?
Адвокат з корпоративного права супроводжує купівлю або продаж бізнесу від початку листа про наміри до моменту передачі. Кожна угода є індивідуальною, оскільки ризики відрізняються від бізнесу до бізнесу.
- Лист про наміри (intieverklaring): основні пункти угоди, часто з ексклюзивністю та конфіденційністю.
- Due diligence: розслідування юридичних, фінансових та податкових ризиків бізнесу.
- Договір купівлі-продажу: ціна, умови оплати, гарантії та відшкодування збитків продавця.
- Передача: для акцій за нотаріальним актом, для операції з активами за компонентом.
Під час передачі активів працівники переходять до покупця в силу закону (стаття 7:663 Цивільного кодексу Нідерландів). Робоча рада (ondernemingsraad) має право консультувати з питань придбання. Про великі концентрації необхідно заздалегідь повідомити ACM (Нідерландське управління з питань споживачів та ринків). Це застосовується, якщо сукупний світовий річний оборот перевищує 150 мільйонів євро, і принаймні дві сторони мають оборот щонайменше 30 мільйонів євро в Нідерландах.
Які у вас є варіанти, якщо фінансові проблеми підуть не так?
У разі фінансових труднощів бізнес може реструктуризуватися шляхом переговорів з кредиторами, укладення мирової угоди через WHOA або призупинення платежів (surseance van betaling). Чим швидше ви дійдете, тим більше у вас буде варіантів.
Закон про затвердження судом планів позасудової реструктуризації (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA) застосовується з 1 січня 2021 року. Згідно з ним, підприємство може запропонувати кредиторам та акціонерам угоду поза межами процедури банкрутства. Районний суд може оголосити цю угоду обов'язковою, зокрема для кредиторів, які проголосували проти неї. Під час підготовки суд може оголосити період охолодження тривалістю до чотирьох місяців, який може бути продовжений максимум до восьми місяців.
Якщо реструктуризація не вдається, часто настає банкрутство. Керуючий у справі про банкрутство ліквідує майно та досліджує роль керівництва. Адвокат з корпоративного права, який знає законодавство про неплатоспроможність, консультує директорів та акціонерів щодо їхніх зобов'язань та допомагає кредиторам з їхніми претензіями.
Яка організаційно-правова форма підходить вашому бізнесу?
Організаційно-правова форма головним чином визначає, хто несе відповідальність за борги. У випадку індивідуального підприємництва (eenmanszaak) ви відповідаєте своїм приватним майном; у повному товаристві (vennootschap onder firma, vof) кожен партнер несе солідарну відповідальність. Командитне товариство (commanditaire vennootschap) та професійне товариство (maatschap) мають свої власні правила. Приватне товариство з обмеженою відповідальністю (besloten vennootschap, bv) є юридичною особою: в принципі, відповідальність несе лише компанія. З 1 жовтня 2012 року мінімального капіталу для приватного товариства з обмеженою відповідальністю не існує; приватне товариство з обмеженою відповідальністю реєструється нотаріальним актом (стаття 2:175 Цивільного кодексу Нідерландів). Публічне акціонерне товариство (naamloze vennootschap) вимагає мінімального капіталу в розмірі 45 000 євро. Для фонду (stichting) або асоціації (vereniging) застосовуються інші правила. Адвокат з корпоративного права допоможе вам вибрати та узгодити статут та домовленості з вашими планами.
