Директори компанії завжди повинні керуватися інтересами компанії. Що робити, якщо директорам доводиться приймати рішення, що стосуються їх власних особистих інтересів? Який інтерес переважає і що очікується від директора в такій ситуації?
Коли виникає конфлікт інтересів?
Керуючи компанією, правління може іноді приймати рішення, яке також надає перевагу конкретному директору. Як директор, ви повинні стежити за інтересами компанії, а не за власними інтересами. Не виникає негайних проблем, якщо рішення, прийняте правлінням, призводить до того, що директор отримує особисту вигоду. Це інакше, якщо цей особистий інтерес суперечить інтересам компанії. У цьому випадку директор не може брати участь у засіданнях та прийнятті рішень.
У справі Брюля Верховний суд постановив, що існує конфлікт інтересів, якщо директор не в змозі захистити інтереси компанії та пов'язаного з нею підприємства таким чином, що можна очікувати, що це зробить цілий і неупереджений директор через наявність особистого інтересу або іншого інтересу, який не є паралельним інтересу юридичної особи. [1] Визначаючи наявність конфлікту інтересів, слід враховувати всі відповідні обставини справи.
Якісний конфлікт інтересів виникає, коли директор виступає в різних якостях. Це, наприклад, у випадку, коли директор компанії одночасно є контрагентом компанії, тому що він також є директором іншої юридичної особи. Тоді директор повинен представляти кілька (конфліктних) інтересів.
Якщо існує чистий якісний інтерес, на нього не поширюються правила щодо конфлікту інтересів. Це в тому випадку, якщо інтерес не переплітається з особистим інтересом директора. Прикладом цього є угода двох компаній групи. Якщо директор є директором обох компаній, але не є (непрямим) акціонером або не має іншого особистого інтересу, якісного конфлікту інтересів немає.
Які наслідки наявності конфлікту інтересів?
Наслідки конфлікту інтересів тепер визначені в Нідерландському цивільному кодексі. Директор не може брати участь у обговореннях та прийнятті рішень, якщо у нього є прямий або непрямий особистий інтерес, що суперечить інтересам компанії та пов'язаного з нею підприємства. Якщо в результаті рішення ради не може бути прийняте, рішення приймається наглядовою радою. За відсутності наглядової ради рішення приймається загальними зборами, якщо статут не передбачає інше. Це положення включено до розділу 2: пункт 129 пункту 6 для акціонерного товариства (NV) та пункт 2 пункту 239 статті 6 Цивільного кодексу Нідерландів для приватного товариства з обмеженою відповідальністю (BV).
З цих статей не можна зробити висновок, що сама наявність такого конфлікту інтересів приписується директору. Його також не можна звинувачувати в тому, що він опинився в такій ситуації. Статті лише передбачають, що директор повинен утримуватися від участі в обговоренні та прийнятті рішень. Тому це не кодекс поведінки, який веде до покарання або запобігання конфлікту інтересів, а лише кодекс поведінки, який визначає, як повинен діяти директор у разі наявності конфлікту інтересів.
Заборона брати участь у обговореннях і прийнятті рішень означає, що відповідний директор не може голосувати, але від нього можна отримати інформацію перед засіданням ради або внесенням питання до порядку денного засідання ради. Однак порушення цих статей робить постанову недійсною відповідно до статті 2:15 розділу 1, підпункту a Цивільного кодексу Нідерландів. У цій статті зазначено, що рішення є такими, що суперечать положенням, які регулюють прийняття рішень. Позов про анулювання може подати кожен, хто має розумний інтерес у дотриманні цього положення.
Застосовується не лише обов’язок утримання. Директор також своєчасно надає інформацію про можливий конфлікт інтересів у рішенні, яке приймається правлінню. Крім того, зі статті 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів випливає, що про конфлікт інтересів також необхідно повідомляти загальні збори акціонерів.
Однак закон чітко не зазначено, коли було виконано зобов’язання звітувати. Тому доцільно включити відповідне положення до статуту або в іншому місці. Намір законодавця цими законами полягає в тому, щоб захистити компанію від ризику того, що директор потрапить під вплив особистих інтересів. Такі інтереси збільшують ризик того, що компанія зазнає збитків. Розділ 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів, який регулює внутрішню відповідальність директорів, підпадає під високий поріг.
Директори несуть відповідальність лише у випадку серйозної винної поведінки. Недотримання законодавчих або встановлених законом правил щодо конфлікту інтересів є серйозною обставиною, яка в принципі призводить до відповідальності директорів. Конфліктний директор може зазнати серйозних докорів особисто і, отже, в принципі може бути притягнутий до відповідальності компанією.
Оскільки змінені правила конфлікту інтересів застосовуються до таких ситуацій звичайні правила представництва. Розділи 2: 130 та 2: 240 Цивільного кодексу Нідерландів особливо важливі в цьому відношенні. З іншого боку, директор, який на підставі правил конфлікту інтересів не має права брати участь в обговореннях та прийнятті рішень, уповноважений представляти компанію в правовому акті, що реалізує рішення. Відповідно до старого закону, конфлікт інтересів призвів до обмеження повноважень представництва: директор не мав права представляти компанію.
Висновок
Якщо у директора суперечливі інтереси, він повинен утримуватися від обговорення та прийняття рішень. Це має місце, якщо у нього є особистий інтерес або той, який не йде паралельно інтересам компанії. Якщо директор не виконує обов'язок утриматися, він може збільшити шанс того, що компанія може притягнути його до відповідальності в якості директора. Крім того, рішення може бути скасовано кожним, хто має обґрунтований інтерес у цьому. Незважаючи на конфлікт інтересів, директор все ще може представляти компанію.
Вам важко визначити, чи існує конфлікт інтересів? Або ви сумніваєтесь, чи слід розкривати наявність інтересу та інформувати правління? Запитайте юристів корпоративного права за адресою Law & More щоб повідомити вас. Разом ми можемо оцінити ситуацію та можливості. На основі цього аналізу ми можемо проконсультувати вас щодо відповідних подальших кроків. Ми також будемо раді надати вам пораду та допомогу під час будь-яких проваджень.
[1] HR 29 червня 2007 р., NJ 2007 / 420; JOR 2007/169 (Брюль).
