Загальні положення та умови: їх складання відповідно до законодавства Нідерландів

Загальні положення та умови (algemene voorwaarden) захищають ваш бізнес лише за умови, що вони є дійсною частиною договору. Згідно з нідерландським законодавством, це залежить, перш за все, від одного питання: чи мала інша сторона достатню можливість ознайомитися з ними до або під час укладення договору? Якщо ні, інша сторона може анулювати умови, і ваше обмеження відповідальності зникає разом з рештою.

Основний виняток стосується великих бізнес-клієнтів. Компанія, яка публікує річну звітність або має щонайменше 50 співробітників, не може посилатися на ці підстави для анулювання. З іншого боку, для споживачів закон додає чорний список та сірий список положень, які є необґрунтовано обтяжливими.

Що вважається загальними умовами та положеннями?

Загальні положення та умови – це письмові положення, складені для використання в кількох договорах. Основні умови, такі як ціна та опис того, що ви постачаєте, не підпадають під це визначення, якщо вони чіткі та зрозумілі.

Це визначення походить зі статті 6:231 Цивільного кодексу Нідерландів (Burgerlijk Wetboek, BW). Правила щодо загальних положень та умов викладено у статтях з 6:231 по 6:247 BW . Важлива мета тексту, а не його назва. Стандартний шаблон комерційної пропозиції з положеннями про доставку, оплату та відповідальність, який ви використовуєте для кожного клієнта, є загальними положеннями та умовами, навіть якщо ви називаєте його якось інакше. Положення, яке ви узгодили для однієї конкретної угоди, такими не є.

Різниця між основними умовами має значення. Основну умову не можна перевірити на відповідність правилам щодо необґрунтовано обтяжливих положень. Однак, якщо ви приховуєте ціну або основне зобов'язання в нечіткому формулюванні, суд розглядає це положення як звичайну умову, яку можна перевірити.

Як зробити ваші умови частиною договору?

Ви повинні заявити про свої умови, що застосовуються до або під час укладення договору, наприклад, у вашій комерційній пропозиції, підтвердженні замовлення або онлайн-оформленні замовлення. Посилання, надіслане лише разом із рахунком-фактурою після укладення договору, надходить занадто пізно.

Щойно інша сторона прийняла застосовність ваших умов, вона зобов'язана дотримуватися їхнього змісту, навіть якщо ніколи їх не читала (Стаття 6:232 Цивільного кодексу). Саме тому саме посилання має бути чітким та безумовним: «Наші загальні положення та умови застосовуються до всіх наших пропозицій та договорів; копія додається».

Два набори умов: битва форм

У торгівлі між підприємствами постачальник часто посилається на власні умови, а покупець відповідає замовленням на купівлю, яке посилається на його умови. Згідно зі статтею 6:225(3) BW, друге посилання не має сили, якщо воно прямо не відхиляє перший набір. На практиці перша сторона, яка посилається на свої умови, виграє, якщо інша сторона чітко їх не відхиляє.

У транскордонних продажах товарів часто застосовується Віденська конвенція про купівлю-продаж (CISG) замість Цивільного кодексу Нідерландів, і її правила щодо колізійних умов працюють по-різному. Якщо ви торгуєте на міжнародному рівні, перевірте, який режим застосовується, і розгляньте можливість включення чіткого положення про застосовне право та компетентний суд у сам договір, а не лише у ваші умови.

Коли інша сторона може анулювати ваші умови?

Інша сторона може анулювати умову з двох підстав згідно зі статтею 6:233 Цивільного кодексу: умова є необґрунтовано обтяжливою, або ви не надали іншій стороні належної можливості ознайомитися з умовами. Друга підстава впливає на умови в цілому.

Обов'язок забезпечити умови

Стаття 6:234 Торгового кодексу визначає, що означає розумна можливість. Як правило, ви повинні передати умови до або під час укладення договору. Тільки якщо це не є розумно можливим, ви можете натомість повідомити іншу сторону до укладення договору, де можна ознайомитися з умовами, наприклад, через те, що вони подані до Торгової палати (KvK) або до судового реєстру, і що ви надішлете їх безкоштовно на запит.

Для договорів, укладених онлайн, ви повинні зробити умови доступними в електронному вигляді до або під час укладення договору таким чином, щоб інша сторона могла їх зберігати. Посилання на PDF-файл для завантаження під час оформлення замовлення або в електронному листі, яким укладається договір, зазвичай відповідає цій вимозі. Заява дрібним шрифтом про те, що умови «доступні на запит», не відповідає вимогам, якщо ви могли б легко їх додати.

Хто не може покладатися на ці підстави?

Згідно зі статтею 6:235 BW, компанія, яка опублікувала свою річну звітність або має щонайменше 50 співробітників, не може посилатися на ці підстави для анулювання. Сторона, яка використовує ті самі або значною мірою ті самі умови, сама не може стверджувати, що вона не мала можливості з ними ознайомитися. Проти таких сторін положення все ще може бути скасовано, якщо його застосування було б неприйнятним згідно зі стандартами розумності та справедливості (redelijkheid en billijkheid, стаття 6:248(2) BW).

Які пункти не допускаються у споживчих договорах?

У договорах зі споживачами пункти чорного списку у статті 6:236 BW завжди є необґрунтовано обтяжливими, а пункти сірого списку у статті 6:237 BW вважаються такими. Для пункту сірого списку ви як бізнес повинні довести, що він є обґрунтованим у конкретному випадку.

Приклади з чорного списку включають пункт, який позбавляє споживача права розірвати договір, підвищення ціни протягом трьох місяців з моменту укладення договору без надання споживачеві права його розірвати, а також вибір суду, відмінного від суду за місцем проживання споживача, якщо споживачеві не надається один місяць для вибору цього суду. Мовчазне поновлення споживчої підписки також обмежене: після першого терміну договір може продовжуватися лише на невизначений термін з попередженням про невиконання зобов'язань не більше одного місяця.

Сірий список містить пункти, які виключають або обмежують вашу відповідальність, надають вам право суттєво змінити своє виконання або встановлюють для споживача термін повідомлення, що перевищує три місяці. Такі пункти не є автоматично недійсними, але у спорі тягар доказування лежить на вас.

До споживачів застосовуються ще два правила. Якщо пункт неясен, переважає тлумачення, найбільш сприятливе для споживача (стаття 6:238(2) BW). А деякі права споживачів взагалі не можна виключати, незалежно від ваших умов. Прикладами є законодавча гарантія (відповідність) для споживчих покупок та правило, що від споживача-покупця не можна вимагати авансом сплатити більше половини ціни (стаття 7:26(2) BW).

Право на відмову від договору протягом 14 днів застосовується до договорів, укладених дистанційно, таких як продажі в інтернет-магазинах, та до договорів, укладених поза торговими приміщеннями (стаття 6:230o BW). Воно застосовується не до кожного споживчого договору, тому не варто описувати його таким чином. Управління з питань споживачів та ринків (ACM) може вживати заходів щодо примусового виконання зобов'язань проти підприємств, які використовують несправедливі умови щодо споживачів.

Чи захищають списки також бізнес-клієнтів?

Чорний та сірий списки не застосовуються безпосередньо між підприємствами. Клієнт з числа малого бізнесу все ще може звернутися до суду з проханням анулювати пункт як необґрунтовано обтяжливий відповідно до загального правила статті 6:233(a) Банкового кодексу.

Застосовуючи цей відкритий стандарт, суди можуть враховувати списки для малого бізнесу, який знаходиться в положенні, порівнянному зі споживачем. Це відомо як рефлекторний ефект (reflexwerking). Приватний підприємець, який купує фургон або підписку на програмне забезпечення для свого бізнесу, не є споживачем, але він все одно може скористатися цим захистом.

Одне обмеження застосовується незалежно від типу клієнта. Пункт, який виключає відповідальність за шкоду, завдану вашим власним наміром або грубою недбалістю, зазвичай не буде підтриманий, оскільки покладатися на нього неприйнятно згідно зі стандартами розумності та справедливості. Складіть обмеження відповідальності з урахуванням цього: обмежте його певною сумою або страховою сумою та виключіть з обмеження намір та грубу недбалість.

Що повинні охоплювати ваші умови та положення?

Добрі умови відповідають терміну дії договору: як він складається, що повинна робити кожна сторона, що відбувається, коли щось піде не так, і як вирішується спір. Більшість підприємств потребують щонайменше наступних предметів.

• Визначення та сфера застосування: до яких котирувань та контрактів застосовуються умови, та що умови іншої сторони відхиляються
• Котирування, прийняття, ціни та умови оплати, включаючи встановлені законом комерційні відсотки та витрати на стягнення
• Поставка, перехід ризику та збереження права власності (eigendomsvoorbehoud, стаття 3:92 BW)
• Гарантія, процедура рекламації та обмеження відповідальності
• Форс-мажор, призупинення та розірвання
• Інтелектуальна власність та конфіденційність, де це доречно
• Застосовне законодавство та компетентний суд

Для бізнес-клієнтів зверніть увагу на законодавчі правила щодо умов оплати. Між підприємствами термін оплати довший за 60 днів є дійсним лише за умови, що він не є грубо несправедливим для кредитора (стаття 6:119a BW). З 1 липня 2022 року велика компанія, яка купує у малого або середнього підприємства, не може погоджувати термін оплати довший за 30 днів (стаття 6:119a BW). Між 2017 та серединою 2022 року максимальний термін становив 60 днів.

Для споживачів додайте інформацію, яку вимагає закон, таку як ваші контактні дані, право на відмову від договору, де воно застосовується, та як працює встановлена ​​законом гарантія. Багато компаній використовують дві версії: одну для бізнес-клієнтів та одну для споживачів. Це забезпечує читабельність кожної версії та запобігає оцінці пункту про споживачів за суворішими правилами щодо споживачів у комерційному договорі або навпаки.

Як ви складаєте свої умови крок за кроком?

Почніть з ризиків вашого власного бізнесу, а не зі шаблону. Запитайте себе, чи продаєте ви послуги споживачам, підприємствам чи і тим, і іншим, яку шкоду можуть завдати ваші продукти чи послуги, чи ви надаєте послуги разово, чи надаєте послуги на постійній основі, і як ви хочете отримувати оплату.

Потім визначтеся з основою. Багато торгових асоціацій пропонують своїм членам галузеві умови. Деякі з них були узгоджені з організаціями споживачів під егідою Соціально-економічної ради (SER). Перевірте, чи відповідають вони вашій фактичній роботі, і додайте те, чого бракує.

Умови, скопійовані у конкурента або з іноземного шаблону, є поширеним джерелом проблем. Вони можуть посилатися на іноземне законодавство, використовувати концепції, яких немає в нідерландському законодавстві, або містити положення, що потрапляють до чорного списку.

Чи можете ви змінити свої умови та положення пізніше?

Так, але нові умови застосовуються лише до нових договорів, якщо чинний договір не дозволяє вам вносити до них зміни. Для чинних договорів, таких як договори про підписку або надання послуг, вам потрібен пункт про зміни, і ви повинні завчасно оголосити про зміни.

Для споживачів пункт, який дозволяє суттєво змінити ваші показники, знаходиться у сірому списку. На практиці пункт про внесення змін до договору для споживачів є прийнятним лише за умови, що споживач може розірвати договір, коли зміна є для нього невигідною. Підвищення ціни протягом трьох місяців після укладення договору дозволяється лише за умови, що споживач може потім його розірвати.

З бізнес-клієнтами у вас більше можливостей, але застосовується той самий принцип. Повідомте про зміни письмово, надайте розумний термін до їх набрання чинності та надішліть новий текст. Клієнт, який ніколи не отримував змінену версію, може стверджувати, що йому не було надано можливості з нею ознайомитися.

Чи варто подавати свої умови до Торгової палати чи до суду?

Подання документів не є обов'язковим за законом, але воно може бути корисним. Воно показує, яка версія застосовувалася на певний момент, і дозволяє вам звернутися до поданої версії, коли передача умов не є реально можливою.

Подання не замінює обов'язку надати умови. Загальне правило залишається таким: ви передаєте їх до або під час укладення договору. Ви можете посилатися на подану версію лише тоді, коли їх передача не була обґрунтовано можливою, що суди приймають лише рідко, наприклад, для договору, укладеного телефоном.

Яких помилок слід уникати?

Найчастіша помилка полягає в тому, що умови ніколи не були належним чином надані. Рядок внизу цитати, що умови «можна знайти на нашому вебсайті», без прямого посилання чи вкладення часто виявляється недостатнім у суді.

Друга помилка — це надмірне обмеження відповідальності. Пункт, який виключає будь-яку відповідальність, включаючи умисел та грубу недбалість, пропонує суду повністю скасувати його, залишивши вас без будь-яких обмежень. Помірне обмеження має набагато більше шансів.

Що вам слід перевірити як користувачу умов?

• Звертайтеся до своїх умов у кожній комерційній пропозиції, підтвердженні замовлення та онлайн-оформленні замовлення, перш ніж укладати договір.
• Додайте умови або надайте посилання для завантаження та збережіть докази того, що ви це зробили (стаття 6:234 Закону про захист даних).
• Перевірте умови для споживачів за чорним списком (стаття 6:236 Закону про захист прав споживачів) та сірим списком (стаття 6:237 Закону про захист прав споживачів).
• Виключіть умисел та грубу недбалість з обмеження вашої відповідальності.
• Категорично відхилити умови іншої сторони, щоб уникнути програшу у суперечці щодо форм відповідно до статті 6:225(3) Банкового угоди.

Що вам слід перевірити як іншій стороні?

• Перевірте, чи отримали ви умови до або під час укладення договору.
• Перевірте, чи може ваш бізнес посилатися на підстави для анулювання, чи підпадає під дію статті 6:235 BW (опублікована звітність або щонайменше 50 осіб).
• Як споживач, перевірте пункти про відповідальність, терміни попередження та підвищення цін у чорних та сірих списках.
• Якщо ви хочете, щоб застосовувалися ваші власні умови, чітко відхиліть суперечливі умови.

Що ми можемо зробити для вас з вашими загальними умовами та положеннями?

Наші корпоративні юристи розробляють та переглядають загальні положення та умови для голландських та міжнародних компаній.

• Ми складаємо загальні умови та положення, що відповідають вашому бізнесу, в окремих версіях для споживачів та бізнес-клієнтів.
• Ми перевіряємо існуючі умови на відповідність чорним та сірим спискам, а також правилам щодо умов оплати.
• Ми перевіряємо, як ваші комерційні пропозиції, підтвердження замовлення та оформлення замовлення відповідають умовам договору.
• Ми розробляємо обмеження відповідальності та пункт про внесення змін, які, ймовірно, будуть актуальними.
• Ми оцінюємо спір щодо застосовності умов та складаємо лист про анулювання або відповідь.

Резюме

• Загальні положення та умови є обов'язковими для іншої сторони лише тоді, коли ви оголосили їх застосовними та передали їх до або під час укладення договору (статті 6:232–6:234 Цивільного кодексу).
• Великі компанії та партії, в яких працює щонайменше 50 осіб, не можуть посилатися на ці підстави для анулювання (стаття 6:235 Цивільного кодексу).
• До споживачів застосовуються чорний та сірий списки (статті 6:236 та 6:237 Закону про захист прав споживачів); менші підприємства можуть отримувати опосередковану вигоду.
• Ніколи не виключайте відповідальність за умисел або грубу недбалість; помірна, чітка межа, швидше за все, буде підтримуватися.
• Зберігайте докази того, що ви забезпечили умови, та переглядайте їх принаймні раз на рік.

Часті питання