Нова поправка до Закону про нагляд за довіреними службами Голландії та надання домінікаційного плюс
За останні роки голландський трастовий сектор став дуже регульованим сектором. Довірчі офіси в Нідерландах знаходяться під суворим наглядом. Причина цього полягає в тому, що регулятор зрештою зрозумів і усвідомив, що трастові офіси піддаються великому ризику бути залученими у відмивання грошей або ведення бізнесу з шахраями. Щоб мати змогу здійснювати нагляд за довірчими офісами та регулювати сектор, у 2004 році набув чинності Голландський закон про нагляд за довірчими офісами (Wtt).
Відповідно до цього закону , трастові установи повинні відповідати кільком вимогам, щоб мати змогу здійснювати свою діяльність. Нещодавно було прийнято ще одну поправку до Закону про торгівлю з цінними паперами (Wtt), яка набула чинності 1 січня 2019 року. Ця законодавча поправка передбачає, серед іншого, розширення визначення постачальника житла згідно з Wtt.
У результаті цієї поправки більше установ підпадає під дію Wtt, що може мати значні наслідки для цих установ. У цій статті буде пояснено, що передбачає поправка до Wtt щодо надання місця проживання та які практичні наслідки поправки в цій сфері.
1. Передумови акта про нагляд за офісом Голландії
Трастовий офіс — це юридична особа, компанія або фізична особа, яка професійно чи комерційно надає одну чи декілька трастових послуг разом з іншими юридичними особами чи компаніями або без них. Як уже вказує назва Wtt, довірчі офіси підлягають нагляду. Органом нагляду є Голландський центральний банк. Без дозволу Центрального банку Нідерландів довірчі офіси не можуть працювати з офісу в Нідерландах.
Wtt містить, серед інших тем, визначення довірчого офісу та вимоги, яким мають відповідати довірчі офіси в Нідерландах, щоб отримати дозвіл. Wtt класифікує п'ять категорій довірчих послуг. Організації, які надають ці послуги, визначаються як довірчі офіси та потребують дозволу відповідно до Wtt. Це стосується наступних послуг:
- бути директором або партнером юридичної особи чи компанії;
- надання адреси або поштової адреси разом із наданням додаткових послуг (надання місця проживання плюс);
- використання трубопровідної компанії на благо клієнта;
- продаж або посередництво при продажу юридичних осіб;
- виступаючи довіреною особою.
Голландська влада мала різні причини для введення Wtt. До введення Wtt трастовий сектор не був або майже не був нанесений на карту, особливо щодо великої групи менших трастових офісів. Запровадивши нагляд, можна було б отримати кращий погляд на трастовий сектор.
Друга причина запровадження Wtt полягає в тому, що міжнародні організації, такі як Financial Action Task Force, вказали на підвищений ризик залучення довірчих офісів, серед іншого, у відмивання грошей та ухилення від сплати податків. На думку цих організацій, існував ризик доброчесності в довірчому секторі, яким потрібно було керувати за допомогою регулювання та нагляду. Ці міжнародні інституції також рекомендували заходи, в тому числі принцип «знай свого клієнта», який зосереджується на непідкупних бізнес-операціях і де довірчі офіси повинні знати, з ким вони ведуть бізнес. Метою є запобігання тому, що бізнес ведеться з шахрайськими або злочинними сторонами.
Остання причина запровадження Wtt полягає в тому, що саморегулювання щодо довірчих офісів у Нідерландах вважалося недостатнім. Не всі довірчі контори підпорядковувалися однаковим правилам, оскільки не всі контори були об'єднані в галузеву або професійну організацію. Крім того, був відсутній наглядовий орган, який міг би забезпечити дотримання правил.[1] Тоді Wtt забезпечив встановлення чіткого регулювання щодо довірчих офісів і вирішення вищезазначених проблем.
2. Визначення надання послуги з домішином плюс
З моменту запровадження Закону про довірчу власність (Wtt) у 2004 році до цього закону регулярно вносилися поправки. 6 листопада 2018 року Сенат Нідерландів ухвалив нову поправку до Wtt. З новим Законом про нагляд за довірчими установами Нідерландів 2018 року (Wtt 2018), який набрав чинності 1 січня 2019 року, вимоги, яким повинні відповідати довірчі установи, стали суворішими, а наглядовий орган має більше засобів забезпечення дотримання цих вимог. Ця зміна, серед іншого, розширила поняття «надання адреси «доміцилі плюс». Згідно зі старим Wtt, трастовою послугою вважалася така послуга: надання адреси для юридичної особи в поєднанні з виконанням додаткових послуг . Це також називається наданням адреси «доміцилі плюс».
Перш за все, важливо зрозуміти, що саме передбачає надання адреси проживання. Згідно з Законом про житло та послуги (Wtt), надання адреси проживання – це надання поштової адреси або адреси для відвідування на замовлення юридичної особи, компанії чи фізичної особи, яка не належить до тієї ж групи, що й постачальник адреси . Якщо суб'єкт, який надає адресу, виконує додаткові послуги на додаток до цього надання, ми говоримо про надання адреси проживання плюс. Разом ці дії вважаються трастовою послугою згідно з Wtt. Згідно зі старим Wtt, йшлося про такі додаткові послуги:
- надання консультацій або надання допомоги з приватного права, за винятком здійснення прийому;
- надання податкових консультацій або піклування про податкові декларації та пов'язані з ними послуги;
- виконання заходів, пов'язаних з підготовкою, оцінкою або аудитом річних звітів або веденням адміністрацій;
- підбір директора для юридичної особи чи компанії;
- інші додаткові види діяльності, які визначені загальним адміністративним розпорядженням.
Надання місця проживання разом із виконанням однієї з додаткових додаткових послуг, згаданих вище, вважається послугою довіри за старим Wtt. Організації, які надають цю комбінацію послуг, повинні мати дозвіл відповідно до Wtt.
У рамках Wtt 2018 додаткові послуги були дещо змінені. Зараз це стосується таких видів діяльності:
- надання юридичних порад або надання допомоги, за винятком здійснення прийому;
- турбота про податкові декларації та супутні послуги;
- виконання заходів, пов'язаних з підготовкою, оцінкою або аудитом річних звітів або веденням адміністрацій;
- підбір директора для юридичної особи чи компанії;
- інші додаткові види діяльності, які визначені загальним адміністративним розпорядженням.
Зрозуміло, що додаткові послуги в рамках Wtt 2018 не сильно відрізняються від додаткових послуг під старим Wtt. Визначення надання консультацій за першим пунктом дещо розширене, а надання податкової консультації виймається з визначення, але в іншому випадку це стосується майже тих же додаткових послуг.
Тим не менш, якщо порівняти Закон про довіру 2018 року зі старим Законом про довіру, можна побачити значну зміну щодо надання адреси проживання плюс. Відповідно до статті 3, пункту 4, підпункту b Закону про довіру 2018 року, забороняється здійснювати діяльність без дозволу на підставі цього закону, спрямовану як на надання поштової адреси або адреси для відвідування, як зазначено в розділі b визначення довірчих послуг, так і на виконання додаткових послуг, як зазначено в цій частині, на користь однієї й тієї ж фізичної особи, юридичної особи або компанії.
[2]Ця заборона виникла через те, що надання житла та виконання додаткових послуг часто розділені на практиці , а це означає, що ці послуги надаються не однією стороною.
Натомість одна сторона, наприклад, надає додаткові послуги, а потім зв’язує клієнта з іншою стороною, яка надає місце проживання. Оскільки надання додаткових послуг і надання доміцилію не здійснюється однією стороною, ми в принципі не говоримо про довірчу послугу відповідно до старої Wtt. Відокремлюючи ці послуги, дозвіл також не потрібен відповідно до старого Wtt, і таким чином уникається зобов’язання отримати цей дозвіл. Щоб запобігти цьому розділенню довірчих послуг у майбутньому, заборону було включено в статтю 3, параграф 4, підпункт b Wtt 2018.
3. Практичні наслідки заборони розділення довірчих служб
Згідно зі старим Wtt, діяльність постачальників послуг, яка розділяє надання місцезнаходження та виконання додаткових видів діяльності, і ці послуги виконують різні сторони, не підпадає під визначення довірчої послуги. Однак із забороною статті 3, абзацу 4, підпункту b Wtt 2018, сторонам, які відокремлюють трастові послуги, також заборонено здійснювати таку діяльність без дозволу.
Це означає, що партії, які бажають продовжувати здійснювати свою діяльність таким чином, потребують дозволу і, отже, також підпадають під нагляд Нідерландського національного банку. Заборона передбачає, що постачальники послуг надають довірчі послуги відповідно до Wtt 2018, коли вони здійснюють діяльність, яка спрямована як на надання постійного місця проживання, так і на надання додаткових послуг.
Таким чином, постачальник послуг не має права надавати додаткові послуги та згодом зв'язувати свого клієнта з іншою стороною, яка надає житло, без дозволу згідно з Законом про житло (Wtt). Крім того, постачальник послуг не має права діяти як посередник, зв'язуючи клієнта з різними сторонами, які можуть надавати житло та виконувати додаткові послуги без дозволу. [3] Це стосується навіть випадків, коли цей посередник сам не надає житло та не виконує додаткових послуг.
4. Віднесення клієнтів до конкретних постачальників місця проживання
На практиці часто зустрічаються сторони, які надають додаткові послуги, а потім направляють клієнта до конкретного постачальника доміцилію. В обмін на таке направлення постачальник домицилю часто сплачує комісію стороні, яка направила клієнта. Однак, відповідно до Wtt 2018, постачальникам послуг більше не дозволяється співпрацювати та навмисно розділяти свої послуги, щоб уникнути Wtt.
Коли організація виконує додаткові послуги для клієнтів, не дозволяється направляти цих клієнтів до конкретних постачальників місця проживання. Це означає, що існує співпраця між сторонами, яка спрямована на уникнення Wtt. Крім того, коли за перенаправлення отримується комісія, стає очевидним, що існує співпраця між сторонами, у якій трастові послуги розділені.
У відповідній статті Закону про торгівлю товарами та послугами (Wtt) йдеться про здійснення діяльності, спрямованої як на надання поштової адреси або адреси для відвідування, так і на надання додаткових послуг. У поправці йдеться про зв'язок клієнта з різними сторонами.[4] Wtt 2018 – це новий закон, тому на даний момент немає судових рішень щодо цього закону. Крім того, у відповідній літературі обговорюються лише зміни, які передбачає цей закон.
Це означає, що на даний момент ще не зрозуміло, як саме закон працюватиме на практиці. Як наслідок, на даний момент ми не знаємо, які саме дії підпадають під визначення «спрямованих» і «приведення в контакт». Тому наразі неможливо сказати, які саме дії підпадають під заборону статті 3, абзац 4, підпункт b Wtt 2018. Однак безперечно, що це ковзаюча шкала. Звернення до конкретних постачальників доміцилію та отримання комісії за ці рекомендації вважається встановленням клієнта контакту з постачальником доміцилію.
Рекомендація конкретних постачальників доміцилію, з якими у вас є хороший досвід, становить ризик, хоча клієнта в принципі безпосередньо не направляють до постачальника доміцилію. Однак у цьому випадку згадується конкретний постачальник місця проживання, до якого клієнт може звернутися. Існує велика ймовірність, що це буде сприйнято як «встановлення контакту клієнта» з постачальником місця проживання. Адже в цьому випадку клієнту не доведеться самостійно докладати зусиль для пошуку постачальника доміцилію.
Залишається відкритим питання, чи ми говоримо про «приведення клієнта в контакт», коли клієнта направляють на заповнену сторінку пошуку Google. Це пояснюється тим, що при цьому не рекомендується конкретний постачальник доміцилію, але установа надає клієнту імена постачальників доміцилію. Щоб з’ясувати, які саме дії підпадають під дію заборони, правове положення потребує подальшого розвитку в судовій практиці.
5. Висновок
Зрозуміло, що Wtt 2018 може мати значні наслідки для сторін, які надають додаткові послуги та водночас направляють своїх клієнтів до іншої сторони, яка може надати місце проживання. Згідно зі старим Wtt, ці установи не підпадали під сферу дії Wtt і тому не потребували дозволу згідно з Wtt. Однак, оскільки Wtt 2018 набув чинності, існує заборона на так зване відокремлення довірчих послуг.
Відтепер установи, які здійснюють діяльність, яка зосереджується як на наданні постійного місця проживання, так і на наданні додаткових послуг, підпадають під дію Wtt і повинні отримувати дозвіл відповідно до цього закону. На практиці існує багато організацій, які надають додаткові послуги, а потім направляють своїх клієнтів до постачальника доміцилію. За кожного клієнта, якого вони направляють, вони отримують комісію від постачальника домицилю.
Однак, оскільки Wtt 2018 набув чинності, постачальникам послуг більше не дозволяється співпрацювати та навмисно розділяти послуги, щоб уникнути Wtt. Тому організації, які працюють на цій основі, повинні критично дивитися на свою діяльність. У цих організацій є два варіанти: вони змінюють свою діяльність або підпадають під дію Wtt і тому вимагають дозволу та підлягають нагляду з боку Нідерландського центрального банку.
Контакти
Якщо після прочитання цієї статті у вас виникли запитання чи коментарі, будь ласка, зв’яжіться з Mr. Рубі ван Керсберген, юрист Law & More через ruby.van.kersbergen@lawandmore.nl або пана Тома Мівіса, юриста в Law & More через tom.meevis@lawandmore.nl або зателефонуйте за номером +31 (0)40-3690680.
[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren in Nederland , Девентер: Wolters Kluwer Nederland 2004.
[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).
