Клаузула ESG – це договірне положення, яке зобов'язує контрагента дотримуватися екологічних, соціальних та управлінських стандартів і надає вам засіб правового захисту, якщо ці стандарти не дотримуються. У нідерландському законодавстві немає окремого статуту для клаузул ESG: їхня сила випливає зі звичайного договірного права, викладеного в Книзі 6 Burgerlijk Wetboek. Саме тому складання положень має значення. Клаузула, яка обіцяє сприяти сталому розвитку, майже не створює нічого, що можна було б виконати, тоді як клаузула, яка встановлює визначене зобов'язання, вимогу щодо доказів та наслідки порушення, має таку ж юридичну силу, як і умова поставки.
Комерційна причина серйозного ставлення до розробки законопроекту змінилася за останні два роки. Європейські правила звітності про сталий розвиток та належної перевірки були звужені та відкладені, але вони нікуди не зникли, а зобов'язання, які вони залишають чинними, мають виконуватися з використанням інформації, яку мають лише ваші постачальники. Тим часом правила щодо оманливих екологічних заяв застосовуються до всіх, незалежно від їхнього розміру. Контракти стали інструментом, за допомогою якого фактично виконуються обидва набори обов'язків.
У цій статті викладено, що робить положення про ESG або сталий розвиток юридично обов'язковим згідно з нідерландським законодавством, які регуляторні обов'язки воно має підтримувати, як побудувати зобов'язання, які докази та засоби правового захисту воно має підтримувати, а також де ці положення є помилковими. Вона написана для компаній, які укладають контракти в Нідерландах або з Нідерландами. Загальну основу дивіться в нашому посібнику з нідерландського комерційного права та наших практичних нотатках щодо орієнтування в нідерландському договірному праві.
Чому ESG-клаузули тепер мають юридичну силу
У контракті сходяться три регуляторні складові. Розуміння того, який з них насправді застосовується до вас, визначає, наскільки далеко мають поширюватися ваші положення, і запобігає поширеній помилці покладання на постачальників обов'язку звітувати про обов'язок, якого у вас немає.
Звітність про сталий розвиток після пакету омнібусів
Директива щодо звітності про корпоративний сталий розвиток була суттєво змінена Директивою Omnibus I, прийнятою в лютому 2026 року. Зобов'язання щодо звітності тепер поширюється лише на підприємства з більш ніж тисячею співробітників та чистим оборотом, що перевищує поріг, встановлений у директиві, з окремими порогами для груп третіх країн, які здійснюють діяльність у Європейському Союзі. Держави-члени мають дванадцять місяців з моменту набрання чинності для транспозиції поправок, а голландське імплементаційне законодавство відповідає європейському тексту. Багато компаній, які витратили 2024 та 2025 роки на підготовку до звітності, тепер повністю виходять за межі цієї директиви.
Це не виключає питання контракту. Компанії, які залишаються в рамках дії, потребують даних зі свого ланцюжка створення вартості, а компанії поза ним отримують запити від клієнтів, які входять до дії цієї дії. Омнібусний пакет також запровадив обмеження на те, наскільки компанія, що звітує, може просувати стандартизовані запити на інформацію до менших контрагентів, що робить пропорційність у ваших положеннях радше юридичним моментом, ніж ввічливістю. Дивіться наш огляд регулювання ESG та до чого повинні бути готові голландські компанії.
Due diligence після Omnibus I
Директива про належну перевірку корпоративної стійкості пережила той самий пакет у значно скороченому вигляді. Гармонізований режим цивільної відповідальності, який містив початковий текст, був скасований, ліміт штрафів встановлено на рівні трьох відсотків, держави-члени повинні транспонувати директиву до 26 липня 2028 року, а зобов'язання застосовуються з 26 липня 2029 року. Іншими словами, відповідальність тепер є питанням національного законодавства, а не європейського стандарту, що в Нідерландах означає звичайні правила щодо делікту та договору. Наша стаття про Директиву про належну перевірку корпоративної стійкості детально викладає цю позицію.
Поряд із цим законом у Нідерландах не діє закон про належну перевірку ланцюга постачання. Закон про дітей, що набирає чинності (Wet zorgplicht kinderarbeid), був прийнятий та опублікований у Staatsblad у 2019 році, але його набрання чинності було залишено на підставі королівського указу, який так і не був виданий, і уряд зобов'язався скасувати його відповідно до європейських правил. Тому пункт договору не повинен посилатися на закон про належну перевірку Нідерландів як на джерело зобов'язання. Якщо вам потрібна перевірка ланцюга постачання, ви повинні створити обов'язок у самому договорі.
Екологічні заяви та грінвошинг
Третій напрямок застосовується незалежно від розміру. Оманлива комерційна практика заборонена згідно з правилами щодо недобросовісної комерційної практики у Книзі 6 BW, а твердження про сталий розвиток, яке не може бути підтверджено, є оманливою практикою. Управління споживачів на ринку опублікувало рекомендації щодо заяв про сталий розвиток та вжило заходів проти компаній, чиї екологічні повідомлення перевершували їхні докази. Європейське законодавство розширило це, включивши загальні екологічні заяви та заяви, що ґрунтуються на компенсації, до чорного списку практик, які є недобросовісними за будь-яких обставин.
Для складання контрактів це має прямі наслідки. Якщо у вашому маркетингу зазначено, що ваша лінійка продуктів є кліматично нейтральною, ваші контракти з постачальниками повинні містити докази, які це підтверджують, а ваше положення ESG є тим, де міститься це зобов'язання щодо доказів. Невідповідність між тим, що ви публічно заявляєте, і тим, що ви можете вимагати за контрактом, є класичним проявом грінвошингу; див. нашу статтю про ризики грінвошингу та дотримання ESG-стандартів.
Що робить положення ESG таким, що має юридичну силу згідно з нідерландським законодавством
Нідерландське договірне право виходить зі свободи договору, тому зобов'язання ESG є таким же чинним, як і будь-яке інше положення. Чи є воно примусово виконаним на практиці, залежить від трьох питань, які слід вирішити на етапі складання договору, а не під час спору.
Це зобов'язання щодо результату чи найкращих зусиль?
Нідерландське законодавство розрізняє resultaatsverbintenis – зобов’язання досягти визначеного результату, та inspanningsverbintenis – зобов’язання докласти визначених зусиль. Це розмежування визначає, хто що має доводити. Якщо ваш постачальник зобов’язується зменшити вуглецеву інтенсивність товарів, які він вам постачає, на встановлену цифру до встановленої дати, то недосягнення цієї цифри є порушенням, і постачальник повинен довести, чому він не повинен нести наслідки. Якщо він зобов’язується докладати розумних зусиль для покращення сталого розвитку, ви повинні довести, що докладені зусилля були нерозумними, що на практиці дуже складно.
Обидва типи мають місце. Дотримання закону, відсутність дитячої та примусової праці, наявність дійсного дозволу та надання узгодженої інформації є зобов'язаннями щодо результату і повинні бути сформульовані як такі. Довгострокові траєкторії декарбонізації, за якими контрагент частково залежить від третіх сторін, часто є реальними зобов'язаннями щодо зусиль, але тоді зусилля повинні бути чітко визначені: план, бюджет, призначена відповідальна особа, ритм звітності та зовнішня перевірка.
Чи це можна визначити
Зобов'язання має бути достатньо визначеним, щоб його можна було виконати. Суд, до якого звертаються з проханням наказати про дотримання пункту, що вимагає від сторони діяти сталим чином, не має права наказувати. Визначеність випливає з трьох речей: визначеного стандарту, визначеного виміру та визначеного моменту. Посилання на зовнішній стандарт вирішує більшу частину проблеми, за умови, що ви назвете версію та скажете, що станеться після її перегляду. Посилання на власний кодекс поведінки постачальника працює лише за умови, що кодекс додається, ідентифікований за версією та чітко включений, оскільки кодекс, опублікований на веб-сайті та змінений в односторонньому порядку, є слабкою основою.
Як це буде прочитано
Нідерландські суди тлумачать договір не лише на основі його формулювання. Згідно зі стандартом Haviltex, вони запитують, що сторони могли обґрунтовано зробити одна з одної та чого вони могли обґрунтовано очікувати, враховуючи переговори, характер сторін та комерційний контекст. У договорі між професійними сторонами, укладеному між підприємствами, формулювання має значну вагу, але положення ESG часто мають загальний характер та нав'язуються меншому постачальнику, і тут баланс зміщується. Нечіткі зобов'язання, накладені в односторонньому порядку, як правило, тлумачаться вузько проти сторони, яка їх склала.
Два додаткові положення визначають результат. Стаття 6:248 Цивільного кодексу підпорядковує угоду вимогам розумності та справедливості, які можуть як доповнювати договір, так і виключати умову, коли посилання на неї було б неприйнятним. А якщо положення ESG міститься в загальних положеннях та умовах, правила щодо необґрунтовано обтяжливих положень та обов'язку зробити умови доступними до укладення договору застосовуються у звичайному порядку. Наші посібники зі складання нідерландських угод та загальних положень та умов охоплюють механізми.
Будівельні блоки працездатного пункту
Функціональне положення ESG — це не один пункт, а короткий ланцюжок пунктів, кожен з яких виконує свою функцію. Відсутність однієї ланки перетворює положення на декорацію.
Ланцюг працює наступним чином:
- Стандарт. Чого саме має дотримуватися контрагент: названого законодавства, названого зовнішнього стандарту з його версією та кодексу поведінки, що додається як додаток.
- Представництво та зобов'язання. Заява про позицію, висловлену під час підписання, та зобов'язання продовжувати її дотримуватися, а також негайно повідомити вас, якщо вона перестане бути правдивою.
- Потік вниз. Зобов'язання нав'язувати субпідрядникам та постачальникам суттєво однакові умови, а також зобов'язання забезпечувати їх виконання.
- Інформаційний обов'язок. Які дані, в якому форматі, коли та з якою гарантією, чітко оформлені таким чином, щоб ви могли використовувати їх у власній звітності.
- Право на перевірку. Права на аудит або перевірку, хто їх проводить, як часто, за яким повідомленням, хто несе витрати та що відбувається у разі відмови.
- Наслідок. Поетапний засіб правового захисту: повідомлення, період виправлення, коригувальний план, коригування ціни або штраф, призупинення та, нарешті, розірвання договору.
Пропорційність пронизує всі шість пунктів. Пункт, який надає необмежене право на аудит невеликого постачальника за скромні річні витрати, буде спростовано під час переговорів, і, якщо його коли-небудь доведеться застосовувати, буде перевірено на обґрунтованість. Масштабуйте зобов'язання відповідно до ризику, вартості та розміру контрагента та вкажіть у договорі, що ви це зробили. Наш огляд типів комерційних угод показує, яке місце ці положення займають у різних структурах договорів, а наша практика консультування з питань договорів стосується переговорів.
Інформаційні права заслуговують на особливу увагу
Найбільше цінності створюється саме в пункті інформації, і саме там виникає найбільше тертя. Три пункти заслуговують на увагу. Повідомте, для чого будуть використовуватися дані, включаючи подальше розкриття у вашій власній звітності про сталий розвиток та вашому аудитору, оскільки постачальник, який не погодився на це, може чинити опір, коли надійде запит. Зверніть увагу на конфіденційність та, якщо йдеться про персональні дані, на основну відповідальність за захист даних, оскільки аудити ланцюга постачання, що стосуються умов праці, неминуче обробляють персональні дані. І встановіть рівень гарантії: неперевірена самостійна декларація, сертифікація управління або перевірка третьою стороною – це три дуже різні продукти з трьома дуже різними цінниками.
Речовина: що вимагати щодо E, S та G
Екологічні зобов'язання
Перше зобов’язання щодо охорони навколишнього середовища є найнуднішим і найкориснішим: дотримання екологічного законодавства, що застосовується до операцій контрагентів, яке в Нідерландах було консолідовано в Omgevingswet з 1 січня 2024 року, разом із зобов’язанням мати та підтримувати необхідні дозволи та повідомляти вас про будь-які заходи щодо забезпечення виконання або анулювання. Це єдине зобов’язання виконує більше роботи, ніж сторінка амбітних цілей, оскільки воно об’єктивно визначене та дає вам чистий вихід, коли постачальник втрачає свою ліцензію.
Окрім відповідності вимогам, корисними є ті, які ви можете перевірити: зазначений метод вимірювання даних про викиди та сфера його охоплення, зобов’язання звітувати з певною періодичністю, зобов’язання розкривати використання компенсації, а не скорочення, та, де це доречно, зобов’язання приймати мита на повернення або переробку поставлених товарів. Відповідальність виробника та зобов’язання щодо відходів згідно з голландськими та європейськими правилами стають дедалі актуальнішими для того, як товари виводяться на ринок; див. нашу статтю про правові перешкоди в циркулярній економіці та нашу практику в галузі екологічного права .
Соціальні зобов'язання
У соціальному плані нідерландське законодавство вже надає вам більше важелів впливу, ніж усвідомлює більшість договірних сторін, і договір повинен відповідати законодавчим нормам, а не вигадувати свої власні. Довіритель може нести відповідальність за заробітну плату працівників далі по ланцюжку відповідно до правил відповідальності за ланцюгом ст. 7:616a BW, тому вимога дотримання законодавства про заробітну плату та надання собі права на інформацію для його перевірки захищає вашу власну позицію, а не лише позицію працівників. Зобов'язання щодо охорони праці та безпеки праці випливають з Arbeidsomstandighedenwet. Якщо робоча сила надається через агентства, Wet toelating terbeschikkingstelling van arbeidskrachten запроваджує вимогу щодо допуску для агентств, причому реєстрація в органі, що приймає, триває з 1 листопада по 31 грудня 2026 року, набуває чинності 1 січня 2027 року та застосовується з 1 січня 2028 року; контракти, які діятимуть після цих дат, вже повинні вимагати від агентства наявності необхідного допуску.
Заборони на дитячу працю, примусову працю та дискримінацію слід формулювати як абсолютні зобов’язання щодо результату з обов’язком негайного повідомлення та правом на розірвання договору, а не як цільові показники. Для відряджених працівників застосовуються правила повідомлення та рівного ставлення для працівників, відряджених до Нідерландів, і вони можуть бути зроблені договірною гарантією. На наших сторінках, присвячених нідерландському трудовому законодавству та умовам праці, викладено основні обов’язки.
Зобов'язання щодо управління
Вимоги до управління мають найчіткіші правові закріплення з трьох. Підкуп державного службовця є правопорушенням згідно з Законом про захист прав споживачів (Wetboek van Strafrecht), як і хабарництво в приватному секторі згідно зі статтею 328ter Sr, яка поширюється на комерційні відкати між компаніями. Обов'язки щодо боротьби з відмиванням грошей згідно з Законом про захист прав споживачів (Wwft) застосовуються до визначеного кола установ і пов'язані з ними зобов'язання щодо належної перевірки клієнтів та звітності. Починаючи з Wet bescherming klokkenluiders, роботодавці, розмір яких перевищує встановлений законом поріг, повинні використовувати внутрішній канал звітності та захищати тих, хто ним користується, а вимога до контрагента підтримувати такий канал є розумним терміном управління.
Санкції та експортний контроль заслуговують на окремий пункт, а не рядок у статті ESG, оскільки порушення має наслідки, які жодне відшкодування не виправляє. Для зареєстрованих на біржі контрагентів Кодекс корпоративного управління Нідерландів діє на основі принципу «виконуй або пояснюй» і очікує, що ради директорів зосередяться на сталому довгостроковому створенні цінності; він не є безпосередньо обов’язковим для постачальника, але посилання на нього в контракті з зареєстрованою на біржі групою має сенс. Дивіться наші посібники з Кодексу корпоративного управління Нідерландів , структури корпоративного управління та видів правової відповідності.
Засоби правового захисту: що насправді відбувається у разі порушення
Застереження щодо ESG без каліброваного засобу правового захисту є зобов'язанням щодо звітності без жодних наслідків. Нідерландське законодавство пропонує чотири інструменти, і в договорі має бути зазначено, який з них застосовується до якого порушення.
Відшкодування збитків згідно зі ст. 6:74 BW передбачено для збитків, спричинених невиконанням зобов'язань, але вони є найслабшим засобом правового захисту від порушень ESG, оскільки збитки важко кількісно визначити. Яка вартість постачальника в євро, який не вчасно надав свої дані про викиди? З цієї причини договірна неустойка часто є практичним рішенням. Застереження про неустойку згідно зі ст. 6:91 BW заздалегідь фіксує наслідки та усуває необхідність доведення збитків. Зверніть увагу на його обмеження: неустойка замінює збитки, якщо в договорі не зазначено інше, і суд може пом'якшити її згідно зі ст. 6:94 BW, якщо її застосування в повному обсязі було б явно несправедливим. Встановлення неустойки, яка має виправдане відношення до серйозності порушення, є не просто гарними манерами, а й захищає це застереження.
Призупинення використовується недостатньо. Якщо контрагент не виконує свої зобов'язання, стаття 6:262 Закону про торгівлю дає вам змогу призупинити власні зобов'язання, що у відносинах постачання означає утримання платежу або акцепту до виконання зобов'язання ESG. Це швидше, ніж судовий процес, і привертає увагу. У договорі має бути чітко зазначено, які зобов'язання вважаються взаємними для цієї мети.
Розірвання договору відповідно до ст. 6:265 Банкового кодексу припиняє дію договору, якщо контрагент не виконує свої зобов'язання, окрім випадків, коли таке невиконання, враховуючи його особливий характер або незначне значення, не виправдовує його. У більшості випадків це право виникає лише тоді, коли контрагент порушує свої зобов'язання, що зазвичай вимагає письмового повідомлення з наданням розумного терміну для виправлення порушення. Саме тому в пункті про розірвання договору має бути передбачено механізм виправлення: це не поступка, а крок, який робить розірвання безпечним. Серйозні порушення, такі як примусова праця або кримінальне засудження, повинні бути перелічені як підстави для негайного розірвання, а в договорі має бути зазначено, що виконання в цих випадках не може бути виправлено.
Розробляйте ескалацію, а не лише вихід
Розірвання договору з постачальником, у якого є проблема дитячої праці, усуває цю проблему з вашого договору та залишає її чинною у світі, і все частіше клієнти та регуляторні органи очікують взаємодії перед виходом з договору. Виправдана ескалація починається від повідомлення, через план коригувальних дій з датованими етапами та перевіркою, до коригування ціни або штрафу, потім призупинення нових замовлень і лише потім розірвання договору, якщо контрагент не бажає або не може покращити ситуацію. Запишіть цю послідовність у договорі, ведіть облік кожного кроку, і остаточне розірвання договору стане дуже важко оскаржити. Той самий запис демонструє сумлінність регулятору чи клієнту.
Два допоміжні положення заслуговують на окреме місце. Положення про відшкодування збитків, що розподіляє штрафи, претензії третіх сторін та витрати на усунення наслідків, що виникають внаслідок невиконання контрагентом вимог ESG, а також положення про збереження чинності зобов'язань щодо інформації, аудиту та конфіденційності після розірвання, щоб ви все ще могли розслідувати, що сталося. Якщо відносини є значними, корисними довідковими пунктами є наш контрольний список захисту договорів та огляд договірного права .
Відповідальність поза договором
Клаузула ESG розподіляє ризик між сторонами, але не захищає жодну з них від відповідальності перед третіми особами. У Нідерландах ця відповідальність пронизує положення про загальне правопорушення, ст. 6:162 BW, та неписаний обов'язок дбайливості, який голландські суди охоче застосовують до екологічних наслідків та наслідків для прав людини внаслідок корпоративної поведінки.
Найвідомішим прикладом є справа щодо клімату проти Shell. Рішення окружного суду 2021 року, яке наказувало скорочення групових викидів, було скасовано Апеляційним судом у Гаазі 12 листопада 2024 року. В апеляційному рішенні не було відхилено основне обґрунтування: воно визнало, що компанія має обов'язок дбайливості у зв'язку з небезпечною зміною клімату, але постановило, що на цій компанії не може бути накладено конкретний відсоток скорочення на наведеній підставі. Касаційне провадження наразі розглядається у Вищому суді (Hoge Raad). Практичний урок для складання договорів полягає в тому, що існування обов'язку дбайливості не викликає серйозних сумнівів, хоча його зміст у даній справі є невизначеним. Наші статті про те, як голландські суди формують корпоративну відповідальність , та про нідерландські судові процеси щодо клімату відстежують цей розвиток подій.
Для договірної сторони виникають два наслідки. По-перше, колективні позови згідно з голландським режимом для масових позовів надають зацікавленим групам шлях до суду, який не залежить від жодного договору, тому ризик ESG не може бути повністю усунений. По-друге, директори можуть нести особисту відповідальність, якщо вони свідомо дозволяють компанії порушувати зобов'язання або якщо їхня поведінка є серйозною особистою провиною; документально оформлений процес дотримання вимог є частиною рішення. Дивіться нашу статтю про те, коли директори несуть особисту відповідальність, та наш посібник з корпоративного права.
Транскордонні контракти
Вибір іноземного права не знімає обов'язків, що випливають з нідерландського публічного права. Дозволи на охорону навколишнього середовища, правила охорони праці та безпеки, законодавство про заробітну плату та кримінальні заборони застосовуються до діяльності, що здійснюється в Нідерландах, незалежно від того, що зазначено в договорі. Вибір права впливає на наслідки з точки зору приватного права: які правила регулюють тлумачення, засоби правового захисту та обмеження. У транскордонному ланцюжку поставок розумним підходом є узгодження статті ESG з регуляторним стандартом, що застосовується там, де виконується робота, та чітко зазначати, що вимагається дотримання суворішого з двох стандартів. У випадках державних контрактів умови тендерного органу додають ще один рівень; наш посібник з державних закупівель охоплює питання трактування критеріїв сталого розвитку в тендерах.
Де помиляються положення ESG
П'ять шаблонів повторюються, і кожен з них має просте виправлення.
Цей пункт накладає обов'язок, якого немає у розробника. Компанія, на яку не поширюються правила звітності, вимагає від постачальника повних даних звітного рівня без жодної причини, окрім того, що це зазначено в її шаблоні. Постачальник включає це зобов'язання в договір або відмовляється. Почніть із власних зобов'язань і працюйте над зовнішнім виглядом.
Стандарт – це рухома ціль. У цьому пункті йдеться про кодекс поведінки на вебсайті, який розробник може змінювати за бажанням. Контрагент має право знати, про що він погодився; додати версію та надати механізм для внесення змін, попередивши про це та отримавши право на заперечення.
Немає жодного вимірювання. Пункт вимагає скорочення без зазначення базового року, обсягу охоплених викидів або методу розрахунку, тому будь-який спір стає суперечкою щодо арифметики, а не щодо виконання. Зафіксуйте метод у контракті.
Засіб правового захисту – все або нічого. Єдиним наслідком будь-якого порушення, від несвоєчасного звіту до серйозного порушення, є припинення договору, що означає, що на практиці взагалі нічого не відбувається, оскільки ніхто не припиняє договір з критичним постачальником через електронну таблицю. Поетапно розширюйте можливості судового захисту.
Публічна заява випереджає контракт. Маркетинг обіцяє те, чого закупівля ніколи не вимагала. Узгодьте ці два аспекти та попросіть особу, яка підписує повідомлення про сталий розвиток, прочитати контракт з постачальником.
Що ж тепер робити
Почніть з визначення того, які регуляторні обов'язки фактично застосовуються до вашої організації після змін комплексного пакету документів, оскільки це визначає, що ви законно вимагаєте від своїх контрагентів. Потім перегляньте шаблони своїх договорів у три етапи. По-перше, перевірте, чи стаття ESG містить усі шість ланок ланцюга, описаного вище, і чи кожне зобов'язання сформульовано або як результат, або як конкретне зусилля. По-друге, перевірте відповідність між вашими публічними заявами про сталий розвиток і тим, що ваші договори дозволяють вам вимагати та перевіряти. По-третє, перевірте, чи сходинка засобів правового захисту працює у відносинах, які ви не можете собі дозволити розірвати.
Для існуючих контрактів практичною точкою відліку є пункт про перегляд або зміну законодавства. Багато довгострокових угод вже дозволяють внесення змін у разі зміни законодавства, і комплексний пакет є саме такою зміною. Якщо такого пункту не існує, дата поновлення є моментом для дій. Не додавайте зобов'язання ESG шляхом одностороннього повідомлення згідно з пунктом про загальні умови; якщо контрагентом є менший постачальник, цей шлях призводить до оскарження самої умови. Автоматизовані або самовиконувані механізми відповідності все частіше обговорюються в цьому контексті, і наша стаття про те, чи є смарт-контракти юридично чинними згідно з голландським законодавством, розглядає, що вони можуть і не можуть робити. Якщо обов'язки щодо відповідності перетинаються з кількома режимами, наш огляд зобов'язань щодо відповідності допомагає їх відобразити.
Пов'язування грошей з продуктивністю
Найефективніші пункти ESG – це ті, що стосуються рахунку-фактури. Ціноутворення, пов’язане зі сталим розвитком, де знижка або бонус залежить від перевіреної ефективності відповідно до узгоджених показників, змінює стимул набагато надійніше, ніж штраф, який ніхто не хоче застосовувати до постачальника, від якого вони залежать. Така ж логіка проходить через фінансування, пов’язане зі сталим розвитком, де маржа за об’єктом змінюється залежно від ефективності позичальника відповідно до встановлених цільових показників. Обидва вимагають однієї речі, яку найважче домовитися та найлегше пропустити: узгоджений метод вимірювання та узгоджений верифікатор, встановлений до проведення першого вимірювання, а не після того, як ціль не було досягнуто. Якщо механізм розроблено належним чином, суперечки щодо ефективності ESG перетворюються на суперечки щодо цифр, які обидві сторони вже домовилися, як отримувати.
Часті питання
Наведені нижче питання виникають найчастіше під час обговорення зобов'язань ESG у голландських комерційних контрактах.
Які основні компоненти слід включити до положення ESG для контрактів у Нідерландах?
Ваша стаття про ESG потребує чітких визначень екологічних, соціальних та управлінських стандартів, яких ви очікуєте. Ці визначення повинні стосуватися конкретних показників, а не розпливчастих зобов'язань.
Вам слід включити положення про заяву, де постачальники зобов'язуються дотримуватися вимог ESG протягом усього терміну дії договору. Ці юридичні обіцянки створюють зобов'язання, що мають юридичну силу, згідно з голландським законодавством.
У вашому пункті мають бути чітко зазначені вимоги до звітності. Точно вкажіть, яка інформація вам потрібна, як часто вона вам потрібна та в якому форматі.
Наприклад, вам можуть знадобитися щоквартальні звіти про викиди вуглецю або щорічні аудити трудової практики. Додайте положення щодо моніторингу та перевірки.
Вам потрібне право проводити аудит дотримання ESG-принципів вашим контрагентом та отримувати доступ до відповідної документації. Без цих прав забезпечення дотримання вимог стає складним.
Включіть засоби правового захисту у разі невідповідності. Вкажіть, що відбувається, якщо сторона порушує зобов'язання щодо ESG, будь то фінансові штрафи, права на розірвання договору чи вимоги до планів коригувальних дій.
Як нідерландські закони та нормативні акти впливають на складання положень ESG у комерційних угодах?
Нідерландське законодавство дедалі більше вимагає врахування ESG-факторів у бізнес-операціях. Директива про корпоративну звітність про сталий розвиток, зі змінами, внесеними Директивою Omnibus I від лютого 2026 року, застосовується лише до підприємств з кількістю працівників понад тисячу та порогом чистого обороту, встановленим у директиві, а компанії, на які поширюється дія директиви, потребують даних від своїх контрагентів.
Якщо йдеться про публіковану компанію, доречним є Нідерландський кодекс корпоративного управління; він застосовується до публікованих компаній на основі принципу «виконуй або пояснюй». Цей кодекс встановлює стандарти для публікованих компаній щодо сталого розвитку та інтересів зацікавлених сторін.
Ваші контракти повинні відображати ці принципи управління. У Нідерландах не існує загального чинного закону про належну перевірку ланцюгів поставок: Закон про дитячу працю Wet zorgplicht kinderarbeid був прийнятий у 2019 році, але ніколи не набирав чинності королівським указом, тому заборони на дитячу та примусову працю мають бути передбачені самим контрактом.
Ваші контракти повинні містити пункти, які враховують ці конкретні заборони. Відсутність відповідних положень може призвести до юридичної відповідальності.
Екологічні дозволи та норми в Нідерландах є суворими. Ваші положення ESG повинні вимагати дотримання всіх чинних законів про охорону навколишнього середовища, включаючи правила управління відходами та стандарти викидів.
Нідерландські суди тлумачать контракти на основі розумності та справедливості. Ваші ESG-клаузули повинні бути пропорційними характеру та масштабу ваших ділових відносин.
Надмірно обтяжливі вимоги можуть не витримати розгляду в суді.
Які найкращі практики забезпечення дотримання зобов'язань ESG у голландському договірному праві?
Почніть з проведення оцінки ризиків для вашого конкретного ланцюга поставок або ділових відносин. Визначте, які питання ESG є найбільш важливими для вашої галузі та географічних операцій.
Складіть пункти, що стосуються саме вашої угоди, замість використання загальних шаблонів. Виробничий контракт потребує інших положень ESG, ніж угода про надання послуг.
Адаптуйте свої вимоги до фактичних ризиків. Забезпечте гнучкість, щоб враховувати зміни в нормативних актах та очікуваннях зацікавлених сторін.
Вимоги ESG у Нідерландах та ЄС швидко змінюються. Ваші пункти повинні передбачати оновлення без необхідності перегляду всього договору.
Переконайтеся, що ваші зобов'язання щодо ESG є реалістичними та досяжними. Співпрацюйте зі своїм контрагентом, щоб встановити ключові етапи, які сприятимуть покращенню, залишаючись при цьому комерційно доцільними.
Документуйте все. Зберігайте записи про обговорення ESG під час переговорів, обґрунтування конкретних положень та будь-які узгоджені терміни впровадження.
Ця документація допомагає вирішувати суперечки та демонструє добросовісність зусиль щодо дотримання вимог.
Як сторони договору можуть ефективно контролювати та забезпечувати виконання зобов'язань ESG у Нідерландах?
Встановіть чіткі графіки звітності у вашому договорі. Вимагайте регулярних оновлень показників ESG, а не чекайте виникнення проблем.
Щомісячна або щоквартальна звітність добре підходить для сфер високого ризику. Вам потрібні права на аудит, щоб перевірити інформацію, надану вашим контрагентом.
Включіть положення, що дозволяють проводити незалежні сторонні аудити дотримання ESG-принципів. Вкажіть, хто оплачує ці аудити та за яких обставин вони проводяться.
Створіть структуру управління для нагляду за ESG. Призначте конкретних контактних осіб з обох сторін, які відповідають за питання ESG.
Ці особи повинні регулярно зустрічатися для огляду прогресу та вирішення проблем. Використовуйте технології для відстеження показників ESG.
Цифрові платформи можуть автоматизувати збір даних та позначати невідповідності в режимі реального часу. Такий підхід є ефективнішим, ніж ручний моніторинг.
Вбудуйте процедури ескалації. Якщо ваш контрагент не виконує зобов'язань щодо ESG, встановіть чітку процедуру повідомлення, періодів виправлення та наслідків.
Така структура запобігає перетворенню незначних проблем на суперечки, що призводять до розірвання договору. Розгляньте можливість включення позитивних стимулів поряд із штрафами.
Ви можете запропонувати цінові пільги або розширені терміни дії контракту за перевищення цільових показників ESG. Такий підхід заохочує справжню відданість, а не мінімальне дотримання.
Які потенційні правові наслідки недотримання положень ESG у контексті голландських ринкових угод?
Порушення положень ESG дає стороні, яка не порушила його, підстави для розірвання договору. Згідно зі ст. 6:265 BW, розірвання договору можливе за будь-яке невиконання зобов'язань, окрім випадків, коли невиконання є надто незначним, щоб виправдати його, і в більшості випадків лише після того, як інша сторона порушила зобов'язання після письмового повідомлення про надання розумного терміну для виправлення порушення.
Вам можуть загрожувати фінансові штрафи, зазначені у вашому договорі. Вони можуть включати неустойку, розраховану залежно від тяжкості порушення ESG-принципів.
Нідерландський суд може пом'якшити договірну неустойку відповідно до ст. 6:94 Цивільного кодексу, якщо її застосування в повному обсязі було б явно несправедливим, тому сума повинна мати обґрунтоване співвідношення з тяжкістю порушення. Шкода для репутації часто перевищує прямі фінансові витрати.
Новини про порушення ESG-принципів швидко поширюються та можуть зашкодити вашим стосункам з інвесторами, клієнтами та регуляторними органами. Ця шкода впливає на майбутні бізнес-можливості.
Ви можете втратити можливість брати участь у державних закупівлях. Урядові контракти Нідерландів дедалі частіше вимагають дотримання ESG-принципів.
Історія порушень може дискваліфікувати вас від участі в тендерах на ці контракти. Регуляторні органи можуть розслідувати порушення ESG-документів.
Залежно від порушення, вам можуть загрожувати штрафи або санкції згідно із законодавством про охорону навколишнього середовища, працю чи корпоративне управління. Ці регуляторні наслідки існують незалежно від ваших договірних зобов’язань.
Цивільна відповідальність можлива, якщо ваше порушення екологічних, соціальних та управлінських норм (ESG) завдає шкоди третім особам. Наприклад, порушення екологічного законодавства, які пошкоджують сусідню власність, можуть призвести до позовів про компенсацію.
Ваш контрагент за договором також може вимагати відшкодування збитків, спричинених вашим невиконанням зобов'язань.
Яким чином можна адаптувати положення ESG до конкретних галузей на голландському ринку, щоб забезпечити актуальність та ефективність?
Виробничі контракти повинні бути зосереджені на скороченні викидів, управлінні відходами та ресурсоефективності. Включати конкретні цілі щодо скорочення викидів парникових газів, що відповідають кліматичним цілям Нідерландів.
Вимагайте дотримання принципів циркулярної економіки, що стосуються вашого продуктового сектору.
Угоди про технології та послуги повинні містити положення, що стосуються конфіденційності даних, етичного використання штучного інтелекту та справедливої трудової практики. Включіть положення про права працівників, особливо якщо послуги передбачають залучення підрядників або тимчасового персоналу.
Будівельні контракти вимагають детальних екологічних положень щодо постачання матеріалів та управління будівельним майданчиком. Зверніться до конкретних голландських будівельних норм та сертифікатів сталого розвитку, таких як BREEAM-NL.
Енергетична ефективність будівель також повинна враховуватися в будівельних угодах.
Контракти на харчові продукти та сільське господарство повинні враховувати методи сталого ведення сільського господарства та добробут тварин. Включати вимоги щодо прозорості ланцюга поставок та сертифікації органічних продуктів або дотримання голландських сільськогосподарських стандартів, де це доречно.
Угоди про фінансові послуги повинні зосереджуватися на управлінні, прозорості та відповідальній інвестиційній практиці. Положення повинні відображати вимоги Банківського кодексу Нідерландів та правил сталого фінансування.
Транспортні та логістичні контракти містять положення щодо викидів транспортних засобів та оптимізації маршрутів. Встановіть цілі щодо переходу на електричні транспортні засоби або транспортні засоби на альтернативному паливі відповідно до транспортної політики Нідерландів.
Як Law and More може допомогти
Law and More розробляє та переглядає положення щодо ESG та сталого розвитку в угодах про постачання, дистрибуцію, послуги та фінансування для компаній, що працюють у Нідерландах. Ми оцінюємо, які європейські та голландські зобов'язання застосовуються до вашої організації після змін комплексного пакету документів, перетворюємо їх на договірні зобов'язання, доводимо права та засоби правового захисту, що є чинними, та діємо у випадках, коли контрагент не дотримується вимог або коли оскаржується заява про сталий розвиток. Зверніться до нашого офісу, щоб переглянути шаблони ваших договорів.
