Неплатоспроможність компанії в Нідерландах: ЧОГО, призупинення діяльності чи банкрутство?

Нідерландська компанія, яка перебуває у скрутному фінансовому становищі, має три офіційні шляхи: підтверджена судом приватна угода про врегулювання спорів згідно із Законом про Всесвітню економічну асоціацію (WHOA), призупинення платежів (surseance van betaling) та банкрутство (faillissement). Ключова відмінність полягає в тому, хто здійснює контроль: згідно із Законом про всесвітню економічну асоціацію (WHOA) рада директорів залишається відповідальною, у разі призупинення платежів потрібна співпраця адміністратора, а у разі банкрутства повністю бере на себе управління довірена особа. Винятком є ​​терміни: WHOA доступна лише тоді, коли бізнес ще життєздатний, тому компанія, яка чекає, поки закінчаться кошти, зазвичай втрачає цю можливість.

Директори також несуть особистий ризик напередодні банкрутства. Нижче ми пояснюємо кожен шлях, терміни та те, що повинні перевірити директори та кредитори. Наші юристи з питань банкрутства та корпоративні юристи працюють над цими питаннями для голландських та міжнародних компаній.

Який закон регулює неплатоспроможність у Нідерландах?

Усі три шляхи регулюються Законом Нідерландів про банкрутство (Faillissementswet, Fw). Закон WHOA (Wet homologatie onderhands akkoord, Закон про судове підтвердження планів позасудової реструктуризації) був доданий до цього Закону як статті 369–387 Fw та набрав чинності 1 січня 2021 року.

Процедури розглядаються в районному суді (rechtbank) за місцем реєстрації компанії. Для компаній, що здійснюють діяльність в інших державах-членах ЄС, юрисдикція визначається Регламентом ЄС про неплатоспроможність.

Які ранні попереджувальні ознаки?

Юридичний тест для кожного маршруту залежить від вашої платіжної позиції, тому слідкуйте за показниками заздалегідь. Сигналами є повторювані проблеми з оплатою постачальників, заробітною платою або податками, падіння маржі, зростання співвідношення боргу до власного капіталу та відмови у фінансуванні.

Операційні сигнали також мають значення: втрата ключових клієнтів, висока плинність кадрів та постачальники, які вимагають готівку при отриманні. Коли такі сигнали з'являються, рада директорів повинна документувати свої рішення, оскільки наступний довірчий керуючий переглядатиме їх протягом трьох років до будь-якого банкрутства (стаття 2:248(6) Закону про банкруцтво).

Як працює план реструктуризації WHOA?

Згідно з Законом про Всесвітню економічну діяльність (WHOA), компанія пропонує своїм кредиторам та акціонерам план, який змінює їхні права, і суд може затвердити його таким чином, щоб він був обов'язковим для сторін, які не погоджуються. Компанія повинна перебувати в ситуації, коли існує обґрунтована ймовірність того, що вона не зможе продовжувати сплачувати свої борги (стаття 370(1) Fw).

Кредитори та акціонери, чиї права змінюються, голосують у класах. Клас кредиторів схвалює план, коли ті, хто голосував «за», представляють щонайменше дві третини від загальної суми вимог кредиторів цього класу, які голосували (стаття 381 Fw). Суд може потім затвердити (homologeren) план відповідно до статті 384 Fw; за умов, викладених у ній, план також може бути обов'язковим для всього класу, який голосував «проти».

Поки план готується, суд може оголосити період очікування (afkoelingsperiode) тривалістю до чотирьох місяців. Після цього кредитори не можуть звернути стягнення на активи компанії без дозволу суду, а розгляд заяв про банкрутство призупиняється. Суд може продовжити цей період, але загальний термін не може перевищувати восьми місяців (стаття 376 Fw).

Кредитор, акціонер або рада працівників також може звернутися до суду з проханням призначити експерта з реструктуризації (herstructureringsdeskundige), який підготує та запропонує план (стаття 371 Fw). Закон про реструктуризацію підприємств (WHOA) не поширюється на осіб, які не ведуть бізнес, а також на банки та страховики (стаття 369 Fw).

Що передбачає призупинення платежів?

Призупинення платежів призначене для компанії, яка передбачає, що не зможе продовжувати сплачувати свої прострочені борги (стаття 214 Fw). Компанія подає клопотання, підписане нею та її адвокатом, і суд негайно надає тимчасове призупинення та призначає керуючого (bewindvoerder).

Під час зупинення рада може діяти лише за співпраці з розпорядником позову (стаття 228 Fw). Зупинення не поширюється на забезпечені та переважні вимоги, якщо їх можна стягнути із застави (стаття 232 Fw). Оскільки забезпечені кредитори, такі як банки, все ще можуть здійснювати стягнення, зупинення часто призводить до банкрутства.

Що відбувається при банкрутстві?

Компанія, яка припинила сплачувати свої борги, оголошується банкрутом судом за її власною заявою або за вимогою одного чи кількох кредиторів (стаття 1 Fw). Державна прокуратура також може подати заяву з міркувань суспільних інтересів.

Суд призначає довіреної особи (куратора), яка бере на себе управління активами та продає їх на користь кредиторів. Бізнес продовжується лише в тому випадку, якщо довірена особа вирішить, що продаж бізнесу як діючого підприємства принесе більше прибутку.

Працівники можуть бути звільнені керуючим з попередженням не більше ніж за шість тижнів, незалежно від тривалішого договірного або законодавчого терміну (стаття 40 Fw). З дати банкрутства заробітна плата є боргом у спадщині (boedelschuld). Кредитор, який також є боржником компанії, в принципі може зарахувати вимоги, що виникли до банкрутства (стаття 53 Fw).

Чи можна провести реструктуризацію без звернення до суду?

Так, неофіційна (позасудова) реструктуризація завжди можлива, але вона є обов'язковою лише для тих кредиторів, які погоджуються. Типовими заходами є нові умови оплати, часткове списання боргу, обмін боргу на акціонерний капітал, нові інвестиції або продаж активів з подальшою орендою.

Слабким місцем є кредитор, який вперто чинить опір: одна сторона, яка відмовляється, може заблокувати угоду. Саме тут допомагає Закон про всесвітню економічну діяльність (WHOA), оскільки затверджений судом план також є зобов'язуючим для кредиторів та груп осіб, які не погоджуються, згідно зі статтею 384 Fw.

Коли директори несуть особисту відповідальність?

У разі банкрутства BV кожен директор несе солідарну відповідальність перед майном за нестачу коштів, якщо рада директорів явно неналежним чином виконувала свої обов'язки, і це, ймовірно, є важливою причиною банкрутства (стаття 2:248(1) BW). Довірена особа може посилатися лише на поведінку протягом трьох років до банкрутства.

Якщо рада не вела належного обліку (стаття 2:10 BW) або не подала річну звітність до Торгового реєстру вчасно (стаття 2:394 BW), неналежне виконання зобов'язань встановлюється законом і вважається важливою причиною банкрутства (стаття 2:248(2) BW).

Щодо податку на заробітну плату та ПДВ, компанія, яка не може сплатити податок, повинна негайно повідомити Податкову адміністрацію (Belastingdienst) про свою нездатність сплатити (стаття 36 Закону про стягнення податків, Invorderingswet 1990). Без своєчасного повідомлення директори можуть нести особисту відповідальність за сплату цих податків.

Що вам слід перевірити як директору?

• Чи зможе компанія все ще сплачувати свої борги, коли вони настануть протягом наступних місяців, на основі прогнозу руху грошових коштів.
• Чи є бухгалтерські книги повними, а річна звітність своєчасно подана до Торгового реєстру.
• Чи потрібно надсилати до Служби з питань доходів (Belastingdienst) повідомлення про неможливість сплатити податок на заробітну плату або ПДВ.
• Чи взяті на себе нові зобов'язання, які компанія передбачувано не зможе виконати.
• Чи фіксуються рішення правління та їх обґрунтування у протоколах.
• Чи є бізнес все ще достатньо життєздатним для плану WHOA.

Що вам слід перевірити як кредитору?

• Чи є у вас забезпечення, таке як застава, іпотека або збереження права власності, і як на це впливає кожен маршрут.
• Чи можете ви зарахувати свою вимогу в рахунок боргу перед компанією (стаття 53 Fw).
• До якого класу ви належите за планом WHOA та що ви отримаєте порівняно з банкрутством.
• Кінцевий термін для голосування та подання заперечень до суду затверджує план.
• Чи слід звертатися до суду з проханням призначити експерта з реструктуризації (стаття 371 Fw).
• У разі банкрутства: подання вашої заяви довіреній особі до дати, встановленої для перевірки.

Що ми можемо для вас зробити з питань банкрутства та реструктуризації?

Наші адвокати з питань банкрутства представляють компанії, директорів та кредиторів.

• Ми оцінюємо, який шлях (неофіційний, WHOA, призупинення діяльності або банкрутство) все ще доступний для вашої компанії.
• Ми готуємо план WHOA, розподіл на класи та запит на період охолодження.
• Ми розглядаємо ризики відповідальності директора згідно зі статтею 2:248 Закону про податкові послуги та обов'язок щодо податкового повідомлення.
• Ми подаємо та захищаємо вашу претензію як кредитора, а також оцінюємо ваші права на забезпечення та зарахування боргів.
• Ми заперечуємо проти плану WHOA від вашого імені або обговорюємо вашу позицію в рамках неофіційної реструктуризації.

Резюме

• Нідерландське законодавство пропонує три офіційні шляхи: Всесвітній банк охорони здоров'я (WHOA), призупинення платежів та банкрутство, і все це передбачено Законом про банкрутство.
• Згідно з Законом про Всесвітню акційну стратегію (WHOA), рада залишається зосередженою; клас схвалює вимоги двома третинами голосів, а суд може зобов'язати незгодних.
• Період охолодження триває до чотирьох місяців, а загалом може бути продовжений до восьми місяців.
• Призупинення платежів не зупиняє забезпечених кредиторів і часто призводить до банкрутства.
• Директори ризикують нести особисту відповідальність згідно зі статтею 2:248 Закону про бізнес (BW) за поведінку протягом трьох років до банкрутства.

Часті питання