Фінансування голландської компанії означає поєднання двох окремих юридичних питань: звідки беруться гроші та яке забезпечення отримує постачальник цих коштів. Борг від банку, акції від інвестора, випуск облігацій, краудфандинг та державні схеми мають свою власну документацію, і кожна з них зазвичай забезпечується правом застави (pandrecht), іпотекою (hypotheekrecht), гарантією (borgtocht) або їх комбінацією. Отримання фінансування – це комерційна вправа; правильне підбір пакету забезпечення – це юридична, і саме вона вирішує, що станеться, якщо щось піде не так.
У цьому посібнику викладено шляхи фінансування, доступні для голландського бізнес-партнера (BV), документи, необхідні для кожного шляху, права на забезпечення, визнані голландським законодавством, та способи їх створення, правила, що застосовуються під час пропозиції цінних паперів інвесторам, а також помилки, які найбільше коштують компаніям. Метою є робоча карта фінансування та цінних паперів у Нідерландах, написана для підприємців та міжнародних груп, що фінансують голландську дочірню компанію.
Шляхи фінансування, відкриті для голландської компанії
Голландські компанії залучають чотири основні джерела зовнішнього капіталу. Банківське та інше боргове фінансування зберігає право власності, але накладає певні зобов'язання щодо погашення та, майже завжди, забезпечення. Акціонерне фінансування від бізнес-ангелів, венчурного капіталу або приватного капіталу приносить капітал, який не потрібно повертати, ціною розмивання та частки контролю. Державна підтримка у формі грантів, податкових пільг та державних гарантій є порівняно дешевою, але повільною та умовною. Альтернативне фінансування, головним чином краудфандинг, лізинг та факторинг, заповнює прогалини на меншому кінці ринку.
Вибір рідко буває або-або. Більшість зростаючих голландських компаній зрештою мають наступний комплекс: банківську лінію для обігового капіталу, забезпеченого дебіторською заборгованістю та акціями, раунд залучення акцій для інвестицій у зростання, державний інноваційний фонд для дослідницького компонента та лізинг обладнання. Юридично важливо, щоб ці рівні не конфліктували один з одним. Банківська лінія з пунктом про негативну заставу може блокувати забезпечення, яке вимагає лізингодавець обладнання; право вето інвестора може перешкодити компанії отримати позику; а умова субсидії може обмежити зміну контролю, яку наступний інвестор сприймає як належне. Ознайомлення з існуючою документацією перед підписанням наступної не є формальністю.
| Джерело фінансування | Найкраще підходить для | Типова безпека | Вплив на право власності |
|---|---|---|---|
| Банківський кредит або кредитна лінія | Компанії з репутацією та активами | Застава дебіторської заборгованості, акцій та паїв; іпотека; гарантії | Жодних, але заповіти обмежують свободу дій |
| Венчурний капітал та бізнес-ангелські інвестиції | Стартапи та скейлапи з потенціалом зростання | Жодного у класичному сенсі; захист через угоду акціонерів | Розмивання, представництво в раді директорів, застережені питання |
| Урядові схеми та гарантії | Інновації, сталий розвиток та кредитування малого бізнесу | Залежить від схеми; державна гарантія підтримує банківську лінію | Немає, але застосовуються умови та зобов'язання щодо звітності |
| Колективного фінансування | Менші підвищення зарплати з історією, орієнтованою на споживача | Залежить від платформи; на основі позики або акцій | Немає для кредитів, розведення для акцій |
| Лізинг та факторинг | Обладнання та оборотний капітал | Збереження права власності або володіння активом; переуступка дебіторської заборгованості | ніхто |
Банківське фінансування та що вимагатиме голландський кредитор
Голландська кредитна угода — це короткий документ, який містить довгу угоду. Лист-пропозиція визначає суму, термін, маржу та графік погашення; загальні банківські умови та загальні кредитні положення кредитора виконують решту роботи, і саме в цих документах містяться положення про дострокове погашення, інформаційні зобов'язання та механізми забезпечення.
Перед підписанням заслуговують на увагу три пункти. Фінансові ковенанти, зазвичай коефіцієнт левериджу або платоспроможності, що періодично перевіряється, перетворюють поганий квартал на випадок дефолту; питання, яке слід поставити, полягає в тому, який запас волі залишає ковенант і що відбувається у разі його порушення. Негативна застава не дозволяє компанії надавати забезпечення будь-кому іншому, що є проблемою, якщо цього вимагає пізніший інвестор або постачальник. А положення про розірвання визначають, за який термін банк повинен повідомити: кредитна лінія, як правило, може бути розірвана, але голландська судова практика обмежує цю свободу, оскільки банк, який здійснює договірне право, все одно повинен діяти відповідно до свого обов'язку дбайливості, розумно та справедливо, а раптове розірвання без розумного перехідного періоду може бути незаконним.
Особистий ризик – це та точка, де підприємці найчастіше неправильно оцінюють ризик. Директор або акціонер, який гарантує борг компанії, несе особисту відповідальність, і стандартна банківська документація вимагає саме цього. Якщо приватна гарантія надається поза межами звичайного ведення бізнесу компанії, стаття 1:88 Цивільного кодексу вимагає згоди чоловіка/дружини гаранта або зареєстрованого партнера, а гарантія, надана без неї, може бути анульована. Існує важливий виняток: згода не потрібна, якщо директор, який одноосібно або разом зі співдиректорами володіє більшістю акцій, надає гарантію на транзакцію в рамках звичайного ведення бізнесу компанії. Чи підпадає конкретне фінансування під цей виняток, чи ні, є предметом повторюваних судових розглядів, і це питання варто вирішити до підписання договору, а не після початку виконання.
Забезпечувальні права за нідерландським законодавством: застава, іпотека, гарантія та утримання права власності
Нідерландське законодавство визнає замкнутий набір забезпечувальних прав. Вони не можуть бути створені договором: забезпечувальний інтерес існує лише тоді, коли він створений у формі, передбаченій Цивільним кодексом. Ця формальність є захистом, а також тягарем, оскільки належним чином створене забезпечувальне право надає власнику пріоритет над звичайними кредиторами та, що найважливіше, залишається в силі навіть після неплатоспроможності боржника.
Застава (pandrecht)
Застава – це стандартне забезпечення рухомого майна та дебіторської заборгованості. Вона буває двох форм. Посессорна застава вимагає, щоб актив був переданий під контроль заставодержателя, що є непрактичним для торговельної компанії. Непосессорна застава, яка використовується майже у всіх видах фінансування бізнесу, створюється нотаріальним актом або приватним актом, зареєстрованим у податкових органах, і залишає активи там, де вони є. Дебіторська заборгованість може бути передана в заставу двома способами: нерозкрита застава створюється зареєстрованим актом без повідомлення боржника та стає розкритою заставою, що дає заставодержателю право на пряме стягнення боргу після подання повідомлення. Оскільки застава охоплює лише дебіторську заборгованість, яка існує на момент укладення акта або виникає з уже існуючих відносин, кредитні угоди зазвичай зобов'язують позичальника регулярно підписувати додаткові акти застави.
Заставодержатель має право негайного виконання (parate executie): у разі невиконання зобов'язань він може продати заставлене майно без попереднього отримання рішення суду. Продаж, як правило, має бути публічним, хоча суд може дозволити приватний продаж, а виручені кошти використовуються для задоволення забезпеченої вимоги, а будь-який надлишок повертається боржнику.
Іпотека (hypotheekrecht)
Застава на нерухоме майно, зареєстровані судна та повітряні судна надається у формі іпотеки. Вона створюється нотаріальним актом, оформленим перед нотаріусом цивільного права Нідерландів та внесеним до публічних реєстрів, що зберігаються Земельним кадастром. Як і заставодержатель, іпотекодержатель має право негайного виконання, яке здійснюється через публічні торги, якщо суд не схвалить приватний продаж. Черговість конкуруючих іпотек відповідає порядку реєстрації, тому час нотаріального призначення має значення при рефінансуванні.
Гарантії та солідарна відповідальність
Гарантія (borgtocht) робить третю сторону відповідальною за зобов'язання боржника, в принципі, лише після того, як боржник не виконав свої зобов'язання. Групи також використовують солідарну відповідальність, гарантію материнської компанії або декларацію про солідарну відповідальність згідно зі статтею 2:403 Цивільного кодексу, яка дозволяє дочірній компанії бути звільненою від подання власної річної звітності в обмін на те, що материнська компанія бере на себе відповідальність за її борги. Таку декларацію легко надати, але її, як відомо, важко скасувати: відкликання припиняє відповідальність лише за новими боргами, а залишкова відповідальність за існуючими зобов'язаннями продовжується до завершення окремої встановленої законом процедури.
Збереження права власності
Постачальники мають дешевший інструмент. Пункт про збереження права власності відкладає перехід права власності на поставлені товари до моменту здійснення оплати, тому товари залишаються власністю постачальника та можуть бути витребувані, якщо покупець не сплатить або стане неплатоспроможним. Його необхідно узгодити до або під час доставки, що на практиці означає, що він має бути зазначений у загальних умовах та підтвердженні замовлення, а не в листі-нагадуванні. У нашій статті про фінансове забезпечення в рамках корпоративного права ці інструменти розглядаються детальніше, а наш огляд угоди про фінансування стосується самого договору.
Акціонерне фінансування: випуск та передача акцій у BV
Залучення власного капіталу в голландській бізнес-акціонерній компанії (BV) є формальним заходом. Випуск нових акцій вимагає рішення загальних зборів, якщо тільки статут не делегував ці повноваження іншому органу, і як випуск, так і будь-яка передача акцій повинні бути оформлені нотаріальним актом перед голландським нотаріусом цивільного права. Мінімального статутного капіталу немає: після реформи законодавства про BV капітал може бути встановлений у номінальній сумі, тому переговори стосуються частки компанії, а не сплаченої суми.
Найважливішими документами є статут та угода акціонерів. Статут є публічним і регулює діяльність компанії; він містить класи акцій, обмеження на передачу акцій та правила прийняття рішень. Угода акціонерів є приватною та регулює відносини між акціонерами: зарезервовані питання, що вимагають згоди інвесторів, склад ради директорів, захист від розмивання, права на інформацію, супутнє вилучення акцій та супутнє вилучення акцій при виході, а також що станеться, якщо засновник звільниться. У разі конфлікту між цими двома документами, статут має переважну силу з точки зору корпоративного права, тоді як угода зв'язує сторони договірно, що є рецептом дорогого спору; їх узгодження під час раунду торгів набагато дешевше. Наша стаття про те, що має містити угода акціонерів , розкриває це питання, а для іноземних інвесторів наш посібник зі створення голландської BV з іноземними акціонерами охоплює аспект реєстрації.
Одне правило в цій сфері часто ігнорується і несе особисту відповідальність. Королівське підприємство з цінних паперів (BV) може розподіляти прибуток або резерви лише після того, як правління схвалило розподіл, і рада повинна відмовити у схваленні, якщо вона знає або повинна була передбачити, що компанія не зможе продовжувати сплачувати свої борги в міру настання терміну їх погашення. Директори, які схвалюють розподіл з порушенням цього критерію, несуть особисту відповідальність за дефіцит, а акціонери, які знали або повинні були знати, можуть бути зобов'язані повернути отримане. Рекапіталізація дивідендів та виплати акціонерним позикам, що фінансуються з нового раунду фінансування, – це саме ті операції, які охоплює це правило, і аналіз має бути проведений до виплати, а не після. Відповідальність директорів є ширшою темою.
| Розгляд | Пайові цінні папери | Боргові цінні папери |
|---|---|---|
| Вплив на право власності | Розведення, права голосу для інвестора | ніхто |
| Погашення | Без зобов'язань щодо повернення коштів | Відсотки та основна сума заборгованості на фіксовані дати |
| Рейтинг за критеріями неплатоспроможності | Зрештою, після всіх кредиторів | Як кредитор, попереду акціонерів |
| Формальності в BV | Нотаріальний акт на видачу та передачу | Договірний; нотаріальний акт лише для пов'язаного забезпечення |
| Регуляторне навантаження | Вища, де пропонується громадськості | Вища, де пропонується громадськості |
Пропонування цінних паперів інвесторам: коли застосовується нагляд
Щойно компанія пропонує акції чи облігації ширшому колу, а не жменьці відомих інвесторів, актуальним стає законодавство про фінансовий нагляд. Ця система є європейською. Регламент про проспекти емісії вимагає затвердженого проспекту емісії для пропозиції цінних паперів публічно або допуску до торгів на регульованому ринку, а Закон Нідерландів про фінансовий нагляд (Wet op het financieel toezicht, Wft) визначає Нідерландське управління фінансових ринків (AFM) компетентним органом.
Винятки виконують більшу частину практичної роботи. Пропозиції, адресовані лише кваліфікованим інвесторам, пропозиції обмеженій кількості осіб у кожній державі-члені та пропозиції з високим мінімальним обсягом інвестицій на одного інвестора, не підпадають під зобов'язання щодо проспекту емісії, а голландське законодавство про винятки додає національне виняток для менших пропозицій, за умови повідомлення AFM та використання встановленого інформаційного документа. Порогові значення були змінені нещодавнім європейським законодавством, тому поточні цифри завжди слід перевіряти за текстом, чинним на момент пропозиції, а не брати їх зі статті. Що не змінюється, так це наслідки помилки: пропозиція, зроблена без необхідного проспекту емісії, може бути зупинена AFM та наражає емітента на цивільні позови з боку інвесторів.
Краудфандинг має свій власний режим. З моменту набрання чинності європейського регламенту про краудфандингові послуги, платформи, що об'єднують власників проектів та інвесторів, повинні мати ліцензію від AFM, повинні застосовувати правила захисту інвесторів, включаючи тест на знання та період рефлексії для недосвідчених інвесторів, а також повинні публікувати стандартизований ключовий інформаційний лист для інвесторів для кожного проекту. Існує обмеження на те, що один власник проекту може залучити через краудфандинг протягом дванадцяти місяців. Для компанії, яка шукає фінансування, це здебільшого гарна новина: платформа несе тягар дотримання вимог, але інформація, яку платформа повинна опублікувати про ваш бізнес, є обов'язковою, і її точність є вашою відповідальністю.
Урядові схеми та гарантії
Державна підтримка фінансування бізнесу в Нідерландах здійснюється за трьома напрямками, і юридична робота для кожного з них відрізняється.
Перша – це фіскальна підтримка досліджень і розробок, головним чином механізм WBSO, який зменшує податок на заробітну плату та внески на соціальне страхування, що сплачуються за дослідницьку роботу. Його адмініструє Нідерландське агентство з питань підприємництва (RVO), параметри встановлюються щороку, а зобов'язання, що з ним пов'язані, є радше практичними, ніж юридичними: адміністрування проекту та реєстрація годин, які витримають пізнішу перевірку.
Друге – це пряме фінансування: інноваційні кредити, фонди регіонального розвитку та національний промоційний банк Invest-NL, який інвестує та кредитує компанії в регіонах, де ринок нестачі, часто разом із європейськими інституціями. Це договірні угоди з умовами, які є обов'язковими для виконання. Зобов'язання щодо звітності, етапи, обмеження щодо зміни контролю та положення про повернення коштів є стандартними, а порушення може перетворити субсидію на борг, що підлягає погашенню.
Третій – це державні гарантії, найвідомішою з яких є схема гарантування кредитів для МСП. Держава гарантує частину банківської лінії, яка дозволяє компанії з недостатнім забезпеченням позичати кошти. Це не зменшує власної відповідальності позичальника: гарантія захищає банк, і якщо держава виплачує за нею кошти, компанія залишається відповідальною, а претензія розглядається. Це розмежування часто неправильно розуміють позичальники, які вважають, що державна гарантія є для них формою страхування.
Оскільки умови та суми всіх цих схем регулярно коригуються, єдиним надійним джерелом є документація схеми, опублікована адмініструючим органом на момент подання заявки. Структурування оподаткування навколо будь-якої з цих пільг є питанням для податкового консультанта; наша роль полягає в правовій базі та договорі.
Типові помилки та що потрібно вирішити перед підписанням
Чотири невдачі пояснюють більшість фінансових суперечок, які ми спостерігаємо. Перша — це підписання договору угоди, ніби це формальність. Договір угоди зазвичай формулюється як не зобов'язуючий щодо комерційних умов, але положення про ексклюзивність, конфіденційність та вартість, що містяться в ньому, є обов'язковими, а комерційні умови, які в ньому зафіксовані, надзвичайно важко знову відкрити пізніше. Обговоріть зарезервовані питання, положення про вихід та механізми запобігання розмиванню на етапі договору угоди.
Друге – це надання забезпечення, ширшого, ніж вимагає фінансування. Застава всіх коштів на всю поточну та майбутню дебіторську заборгованість, акції та паї є стандартним банківським оформленням, але вона позбавляє компанію можливості фінансувати щось інше. Якщо кредитна лінія скромна, то й забезпечення має бути скромним, і це питання частіше обговорюється, ніж припускають позичальники.
Третій варіант — це особиста гарантія, підписана без розгляду питання про згоду подружжя або підписана в той момент, коли компанія вже перебувала у скрутному становищі. Наслідки повністю виходять за межі компанії та не покриваються жодною корпоративною структурою.
Четверта проблема – це невідповідність між фінансуванням та потребами. Короткострокові кредити, що використовуються для довгострокових інвестицій, змушують рефінансувати у найменш зручний момент; довгостроковий борг, взятий для покриття сезонного дефіциту оборотного капіталу, є дорогим. Узгодження терміну погашення коштів із терміном служби активу, який вони фінансують, є найпростішою фінансовою дисципліною, і вона має бути предметом правового аналізу, оскільки визначає умови, з якими компанія реально може жити.
Перш ніж підписувати будь-який фінансовий документ, необхідно мати письмові відповіді на три питання: що призводить до дефолту та що відбувається далі, яке забезпечення надається та щодо яких активів, а також хто несе відповідальність, крім компанії. Якщо будь-яке з трьох питань незрозуміле з документів, які ви маєте перед собою, документи не готові.
Як Law & More може допомогти
Law and More консультує голландські та міжнародні компанії з питань фінансування та цінних паперів у Нідерландах: угоди про фінансування, документація щодо цінних паперів, випуски акцій та угоди з акціонерами, умови субсидування та правила нагляду, що застосовуються під час пропозиції цінних паперів інвесторам. Ми перевіряємо документацію, яку надає кредитор або інвестор, узгоджуємо важливі умови та співпрацюємо з нотаріусом цивільного права щодо актів, яких вимагає голландське законодавство.
Якщо ви готуєте раунд фінансування, кредитну лінію чи пакет забезпечення, або бажаєте переглянути існуючу угоду, перш ніж на неї буде накладено наступну, зверніться до нашої команди з корпоративного права . Наші посібники з корпоративного права зібрані за темами.
