Голландські угоди про фінансування: пункти, зобов'язання та забезпечення

Фінансова угода – це договір, у якому кредитор або інвестор та компанія визначають умови надання капіталу, для чого він може бути використаний, що позичальник повинен робити та від чого утримуватися, поки кредит не погашений, а також що станеться, якщо ці зобов'язання будуть порушені. У Нідерландах позика між підприємствами регулюється Розділом 2C Книги 7 Burgerlijk Wetboek (Цивільного кодексу), який застосовується з 1 січня 2017 року, а в решті випадків – загальним правом договору. Свобода договору є широкою, що означає, що сам документ, а не закон, вирішує майже все, що має значення.

У цій статті викладено, що містить голландська угода про фінансування, які її частини регулюються, як створюється забезпечення та що забезпечує його чинність, як ковенанти працюють на практиці, а також які у вас є варіанти дій, коли ковенант може бути порушений.

Що таке угода про фінансування згідно з нідерландським законодавством

Законодавче визначення навмисно спрощене: кредитний договір – це договір, за яким одна сторона зобов'язується надати певну суму грошей, а інша зобов'язується повернути таку ж суму. Все, що робить кредитну угоду довгостроковою: механізми використання коштів, розрахунок відсотків, ковенанти, пакет забезпечення та випадки невиконання зобов'язань – це договірні деталі, які сторони додають поверх цього «скелета». Нідерландське законодавство майже не передбачає обов'язкового змісту для бізнес-кредитування, тому пункт, який буде виключено зі споживчого договору, зазвичай залишатиметься чинним між двома компаніями.

Ця свобода має противагу. Стаття 6:248 Цивільного кодексу підпорядковує кожен договір стандартам розумності та справедливості, і умова може бути відхилена, якщо покладатися на неї було б неприйнятно за даних обставин. Нідерландські суди також тлумачать договори, використовуючи стандарт Haviltex, який розглядає те, що сторони могли б обґрунтовано приписати одна одній у даному контексті, а не лише буквальне формулювання. У документах про комерційне фінансування, що є предметом значних переговорів, суди надають значної ваги тексту та тому факту, що обидві сторони були поінформовані, але вони все одно розглядатимуть його як додатковий пункт, якщо результат є явно неприйнятним. Повне положення угоди звужує це обговорення; воно його не закриває.

Що угода дає кожній стороні

Для позичальника угода фіксує ціну та доступність грошей, але її справжня функція полягає у визначенні операційної свободи: що компанія все ще може робити, не питаючи дозволу. Для кредитора це інструмент управління ризиками. Він перетворює оцінку, зроблену під час підписання, на постійні зобов'язання, права на інформацію та тригери, які дозволяють кредитору втрутитися до того, як буде втрачено вартість. Більшість переговорів, по суті, є переговорами про те, де знаходиться ця точка втручання.

Процентна ставка рідко є найдорожчою умовою угоди про фінансування. Найдорожчою умовою зазвичай є ковенант, який, як виявляється, запобігає транзакції, яку бізнес мав здійснити через три роки.

Коли застосовується фінансове регулювання Нідерландів

Більшість кредитування між підприємствами (B2B) у Нідерландах не регулюється, але існують обмеження, які привертають увагу людей, і вони містяться в Законі про фінансовий нагляд (Wet op het financieel toezicht).

Перше – це заборона на залучення коштів, що підлягають поверненню, від населення. Компанія, яка залучає кошти від широкого кола кредиторів поза межами закритої групи, потребує банківської ліцензії або звільнення, і структурування раунду фінансування як серії невеликих позик не дозволяє уникнути цього правила. Друге – це надання кредитів споживачам та фізичним особам, які діють поза професійною діяльністю, що вимагає ліцензії від Autoriteit Financiele Markten та передбачає повний режим переддоговірної інформації, оцінки кредитоспроможності та максимальної річної процентної ставки, встановленої декретом. Переглянута Європейська директива про споживчий кредит ще більше посилює цей режим і застосовується з 20 листопада 2026 року, поширюючи його на короткострокові кредити та кредити за принципом «купи зараз, плати пізніше», які раніше не підпадали під його дію.

Третій – це краудфандинг. Платформа, яка поєднує інвесторів з бізнесом, підпадає під дію європейського регулювання послуг краудфандингу та потребує авторизації; компанія, яка залучає кошти через таку платформу, повинна перевірити, чи платформа дійсно їх зберігає. Ніщо з цього не впливає на звичайний двосторонній кредит від банку, акціонера чи приватного інвестора голландському BV, який залишається питанням договору.

Анатомія голландської угоди про фінансування

Незалежно від того, чи є документ двосторінковою позикою для акціонерів, чи синдикованою угодою на стандартних ринкових умовах, ті самі складові частини відображаються в одному й тому ж порядку.

Він починається з визначень, які не є заповнювачами. У фінансовій угоді визначення EBITDA, дозволеної заборгованості, суттєвого негативного впливу та групи мають більшу комерційну вагу, ніж більшість пунктів резолютивної частини, оскільки кожна ковенантна угода оцінюється за ними. Позичальник, який узгоджує рівні ковенантних угод, не узгоджуючи визначення, зазвичай нічого не досягає.

Далі йдуть механізми кредитування: сума, мета, як і коли можуть бути зняті кошти, відсотки, комісії та графік погашення або амортизації. Відсотки в голландському комерційному фінансуванні зазвичай являють собою базову ставку плюс маржу, причому маржа відображає кредитну оцінку кредитора та іноді збільшується або зменшується залежно від коефіцієнта левериджу. Незалежно від того, чи є ставка фіксованою, чи плаваючою, пункти, які слід перевірити, однакові: як встановлюється базова ставка і що відбувається, якщо вона перестає існувати, чи є нижня межа нижче неї, які витрати на дострокове погашення та як розраховуються відсотки за прострочення. Відсотки за прострочення застосовуються до всієї непогашеної суми, а не лише до несплаченого внеску, і саме це перетворює тимчасову проблему на серйозну.

Далі йдуть заяви та гарантії, в яких позичальник стверджує, що певні факти є правдивими. У фінансовій угоді вони зазвичай повторюються при кожному знятті коштів та при кожній даті виплати відсотків, що перетворює їх з моментального знімка на постійне зобов'язання: заява, яка була правдивою при підписанні, але більше не є правдивою, стає подією невиконання зобов'язань, коли вона повторюється. Далі йдуть попередні умови, які перераховують, що має бути доставлено, перш ніж кредитор буде зобов'язаний щось передбачити, зазвичай це корпоративні рішення, установчі документи, оформлені документи про забезпечення, страхові докази та юридичні висновки.

Документ завершується ковенантами, випадками невиконання зобов'язань, положеннями про забезпечення виконання та передачу, а також шаблонними положеннями. У транскордонних угодах положення про вибір права та місцезнаходження суду належать до останньої групи, але заслуговують на окрему увагу: згідно з Регламентом Рим I сторони можуть обрати чинне право, а юрисдикція в межах Європейського Союзу відповідає Регламенту Брюссель I bis, але голландське забезпечувальне право на голландські активи регулюється голландським законодавством незалежно від того, що зазначено в кредитній угоді.

Угоди та випадки невиконання зобов'язань

Ковенанти – це зобов'язання, що діють протягом усього терміну дії кредиту, і вони поділяються на три групи. Позитивні ковенанти вимагають від позичальника виконання певних дій: подання річної та проміжної звітності в узгоджені періоди, підтримання страховки, збереження чинності ліцензій, сплати податків та повідомлення кредитора про судові позови або будь-які невиконання зобов'язань. Негативні ковенанти забороняють дії без згоди кредитора: взяття на себе подальших боргів, надання забезпечення будь-кому іншому, відчуження матеріальних активів, здійснення придбань, зміну характеру бізнесу та виплату дивідендів або погашення позик акціонерів. Фінансові ковенанти встановлюють вимірювані критерії, найчастіше коефіцієнт левериджу, коефіцієнт покриття відсотків, мінімальний рівень платоспроможності або ліміт капітальних витрат, які перевіряються щоквартально на відповідність визначеному розрахунку.

Два голландські пункти входять до обмеження дивідендів і заслуговують на увагу з боку директорів. Виплата коштів, здійснена BV, вимагає схвалення правлінням після оцінки того, чи зможе компанія все ще сплачувати свої борги в міру настання терміну їх погашення, а директори, які схвалюють виплату, знаючи, що це зробить компанію нездатною це зробити, несуть особисту відповідальність за дефіцит. Угода про фінансування, яка дозволяє виплату, не скасовує цього критерію. Так само директор, який бере на себе нові зобов'язання, знаючи або де він мав би розумно розуміти, що компанія не зможе їх виконати, і не запропонує жодного регресу, може нести особисту відповідальність перед контрагентом відповідно до стандарту, встановленого Hoge Raad у рішенні у справі Beklamel. Використання кредитної лінії напередодні неплатоспроможності – це саме та ситуація, для якої був написаний цей стандарт.

Що насправді провокує подія дефолту

Подія дефолту сама по собі не припиняє дію кредитної лінії. Вона надає кредитору права: зупиняти подальше списання коштів, оголошувати позику негайно надісланою до сплати, збільшувати маржу та стягувати забезпечення. На практиці більшість випадків дефолту використовуються як важіль, а не як засіб впливу, оскільки вимога про погашення позики також знищує її вартість для кредитора. Тому пункти, які слід уважно читати, визначають, наскільки легко спрацьовує спусковий гачок: чи існують пільгові періоди та права на виправлення, чи має порушення бути суттєвим, як визначається суттєва несприятлива зміна та чи будуть одночасно спрацьовувати пункти про перехресне дефолт в інших угодах. Положення про перехресне дефолт перетворює одне порушення ковенанту на кризу в масштабах всієї групи, і зазвичай воно є предметом обговорення.

Прискорення також підлягає загальним стандартам голландського законодавства. Кредитор, який раптово розриває угоду, без попередження та не надаючи позичальнику реальної можливості виправити ситуацію, ризикує бути визнаним неприйнятним за даних обставин, особливо коли відносини є давніми, і позичальник залежить від них. Голландські суди застосували обов'язок обачності до банків у такій ситуації. Це обмеження, а не захист: воно не врятує позичальника, який не може платити, але може виграти час, протягом якого рішення стане можливим.

Безпека та гарантії згідно з законодавством Нідерландів

Пакет забезпечення – це те, де роботу виконує голландське законодавство, а не договір, оскільки права забезпечення регулюються обов’язковими правилами щодо того, як вони створюються та який у них ранг.

Право застави – це робоча конячка. Воно може бути створене щодо рухомого майна, дебіторської заборгованості, акцій у голландському бізнес-акціонерному товаристві (BV), а також щодо банківських рахунків та прав інтелектуальної власності. Застава дебіторської заборгованості може бути розкрита боржникам, що дозволяє заставодержателю стягувати борги безпосередньо, або нерозкрита, що вимагає або нотаріального акта, або приватного акта, зареєстрованого в податкових органах. Нерозкриті застави зазвичай надаються періодичними партіями, оскільки застава може покривати лише дебіторську заборгованість, яка вже існує або виникає з уже існуючих правовідносин, а кредитна угода, яка не передбачає регулярних актів поповнення, залишає кредитора зі скороченням позиції забезпечення. Застава акцій у BV завжди вимагає нотаріального акта, оформленого перед голландським нотаріусом цивільного права, а також необхідно перевірити статут, оскільки він часто обмежує заставу або передачу прав голосу.

Право іпотеки на нерухоме майно також вимагає нотаріального акта та реєстрації в державних реєстрах. Його практичною перевагою в Нідерландах є право на виконання у порядку спрощеного судового розгляду: іпотекодержатель може продати майно без попереднього отримання рішення суду. Те саме стосується нотаріального акта позики, який як автентичний документ має право виконання, завдяки чому кредитор може одразу перейти до арешту, якщо позичальник не виконує свої зобов'язання. Ця єдина процесуальна особливість часто цінніша за кілька домовленостей.

Гарантії, поручительство та декларації 403

Особисте забезпечення буває трьох основних форм. Боргтохт, або поручительство, згідно з Книгою 7 Цивільного кодексу, є акцесорним до основного боргу, що означає, що поручитель може посилатися на захист, який має боржник, і зобов'язання зникає разом з основним боргом. Якщо поручителем є фізична особа, яка діє поза межами бізнесу, застосовуються додаткові захисні правила, включаючи вимогу згоди подружжя, яка може зробити гарантію анульованою, якщо вона не була отримана. Абстрактна або незалежна гарантія, складена як платіж на першу вимогу, уникає акцесорного характеру і є тим, чого зазвичай бажають кредитори. А материнська компанія може взяти на себе відповідальність за борги дочірньої компанії шляхом подання декларації до торгового реєстру відповідно до статті 2:403 Цивільного кодексу, яка також звільняє дочірню компанію від подання власної звітності; відкликання такої декларації можливе, але залишає залишкову відповідальність за існуючими зобов'язаннями.

Дві голландські пастки для кредиторів

Перший – це звернення податкових органів з вимогою про стягнення активів, розташованих на території боржника. Згідно з Invorderingswet 1990 року, податкова служба може стягувати певні податкові борги з рухомого майна, знайденого на території платника податків, навіть якщо воно належить третій стороні або має на нього заставу. Кредитори, які покладаються на машини або товарно-матеріальні запаси як заставу, повинні враховувати цей пріоритет, а не виявляти його під час примусового виконання.

Другий – це ризик того, що саме забезпечення буде скасовано. Забезпечення, надане незадовго до неплатоспроможності, без зобов’язання його надавати та на шкоду іншим кредиторам, може бути скасовано керуючим у справі про банкрутство на підставі позову actio pauliana у Faillissementswet. Безпечніший шлях – узгодити забезпечення одночасно з кредитом, а не через кілька місяців, коли становище погіршиться. Наш посібник з фінансування та забезпечення для голландських компаній і наша стаття про фінансове забезпечення в рамках корпоративного права детальніше розглядають ці механізми.

Вибір правильної структури фінансування

Структура визначає, які пункти мають значення, тому вибір відбувається ще до складання тексту. Голландські компанії зазвичай працюють з п'ятьма пунктами.

Строковий кредит надає одноразову суму, яка погашається частинами протягом фіксованого періоду, і підходить для певних інвестицій, таких як нерухомість, обладнання або придбання. Оборотна кредитна лінія працює як ліміт, який можна використовувати, погашати і використовувати знову, і є інструментом для оборотного капіталу; важливими пунктами тут є умови доступності та вимога щодо очищення, а не графік амортизації. Кредитування на основі активів та факторинг пов'язують кредитоспроможність з дебіторською заборгованістю та запасами, що робить центральним питанням документацію про заставу та можливість переуступки основних контрактів: пункт про непереуступку у власних клієнтських контрактах позичальника може порушити всю структуру, і голландське законодавство визнає такі пункти такими, що мають власницьку силу, якщо вони сформульовані таким чином. Венчурний борг доповнює раунд інвестування в акціонерний капітал компанії, що підтримується венчурним капіталом, і зазвичай містить варанти, що вводить угоду акціонерів у дію. Мезонінні та акціонерні позики знаходяться між боргом та власним капіталом, а їхніми ключовими умовами є субординація та умови, за якими фактично можуть виплачуватися відсотки.

Якщо задіяно більше одного кредитора, міжкредиторська угода визначає, хто де має бути в рейтингу, хто може стягувати борги та хто отримує кошти. Це документ, який визначає результат у складній ситуації, і його зазвичай підписують з меншою увагою, ніж кредитну угоду, яку він підтримує.

Один структурний момент стосується саме придбань. Заборона на фінансову допомогу, яка забороняла компанії надавати позики або забезпечувати придбання власних акцій, була скасована для BV у 2012 році, тому голландська приватна компанія тепер може підтримувати фінансування власного придбання. Вона залишається чинною для NV, і загальні правила щодо розподілу, корпоративних вигод та обов'язків директорів все ще застосовуються: дочірня компанія, яка надає забезпечення за боргом своєї материнської компанії, повинна мати власний справжній інтерес у цьому, а відсутність корпоративної вигоди є визнаною підставою для оскарження забезпечення в майбутньому.

Ведення переговорів та складання складання: де криється цінність

Підготовка визначає більшу частину результату. Перед першою розмовою з кредитором змоделюйте запропоновані фінансові ковенанти відповідно до вашого власного прогнозу, включаючи варіант зниження. Якщо ковенант буде порушено за правдоподібним сценарієм, обговоріть рівень, визначення або виправлення за рахунок власного капіталу прямо зараз, оскільки відмова від зобов'язань пізніше буде оцінена. Знайте, які умови дійсно не підлягають обговоренню для бізнесу, і знайте, що ви можете запропонувати замість умови, від якої ви відмовляєтеся: додаткове забезпечення, коротший термін погашення, вища маржа або частіша звітність – все це є актуальним.

У тексті статті чотири аспекти, що потребують уваги, не пропорційні їхньому тривалому терміну. ​​Визначення, з причин, зазначених вище. Зобов'язання щодо звітності, оскільки перевірка ковенанту на основі цифр, які компанія не може вчасно надати, створює дефолт, який не має нічого спільного з її фінансовим становищем. Положення про дострокове погашення та рефінансування, оскільки кредитна лінія, яку неможливо погасити достроково без суттєвого штрафу, фіксує ставку на роки. А також умови для внесення змін та надання згоди, включаючи термін, протягом якого кредитор повинен відповідати на запит, і чи може бути необґрунтовано відмовлено у згоді.

Зрештою, тримайте податковий аналіз окремо та в надійних руках. Обмеження на вирахування відсотків, податок на утримання відсотків, виплачених афілійованим сторонам у юрисдикціях з низьким рівнем оподаткування, та режим гібридних інструментів – все це впливає на економіку фінансування, але це питання до податкового консультанта, а не до вашого юриста. Юрист повинен переконатися, що договір не заважає вам діяти відповідно до цієї поради. Наші посібники з корпоративного права викладають супутні питання корпоративного права, а наші юристи з питань контрактного права займаються самим складанням документів.

Що робити, коли договір ось-ось буде порушено

Єдине найкорисніше правило — це стягувати його до того, як це станеться. Позичальник, який повідомляє своєму кредитору за шість тижнів до дати тестування про те, що ковенант щодо левериджу буде невиконано, надаючи розрахунок та план, веде інші переговори, ніж той, чиє порушення відображається у сертифікаті відповідності після події. Приховування перетворює фінансову проблему на проблему довіри, а саме від довіри залежить відмова.

Звичайними результатами є відмова від зобов'язань на відповідну дату тестування, поправка, яка скидає рівні ковенантів на решту терміну, або поправка та перерахунок у поєднанні з новими грошима. Кожне з них певною мірою коштуватиме: комісія, вища маржа, жорсткіша звітність, додаткове забезпечення або обмеження на розподіл. Це нормально, і майже завжди дешевше, ніж прискорення.

Якщо проблема має структурний, а не тимчасовий характер, голландське законодавство пропонує інструмент, якого не існувало до 2021 року. Згідно з Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA), компанія, яка більше не може обслуговувати свої борги, може запропонувати своїм кредиторам план реструктуризації та, якщо досягнуто необхідної більшості у відповідних класах, звернутися до суду з проханням затвердити план, щоб він був обов'язковим і для кредиторів, які не погоджуються з рішенням. Він працює поза межами формальної неплатоспроможності, компанія зберігає контроль над своїм бізнесом і може бути використана для списання або реструктуризації фінансової заборгованості. У нашій статті про схему реструктуризації WHOA пояснюється, як відбувається процес і що для нього потрібно, а наш посібник з банкрутства для підприємців і кредиторів охоплює ситуацію, коли реструктуризація більше неможлива.

Поширені запитання щодо угод про фінансування

Якої найбільшої помилки слід уникати під час підписання

Підписання без перевірки фінансових ковенантів на відповідність власному прогнозу. Позичальники зосереджуються на маржі та графіку погашення, які є видимими та порівнянними, та не звертають уваги на ковенанти та визначення, які не є ні тим, ні іншим. Негативний ковенант, який забороняє подальше заборгованість або розпорядження активами без згоди, може перешкодити транзакції, необхідній бізнесу через три роки, а ковенант щодо левериджу, розрахований на основі визначення EBITDA, яке виключає ваші звичайні виняткові статті, може бути порушений у рік, який був комерційно прийнятним. Моделюйте обидва поняття перед підписанням та обговорюйте визначення, а не лише цифру.

Як працюють відсотки у фінансуванні бізнесу в Нідерландах

Комерційні об'єкти зазвичай оцінюються за базовою ставкою, зазвичай EURIBOR за відповідний процентний період, плюс маржа, яка відображає кредитну оцінку кредитора та часто змінюється разом із коефіцієнтом левериджу. Кредити з фіксованою ставкою існують, але мають знижені витрати при достроковому погашенні. Перевірте чотири речі: чи є нижня межа нижче базової, що станеться, якщо дію базової ставки буде припинено, як розраховуються відсотки за прострочення платежу та на яку суму, та чи може регульована маржа змінюватися лише вгору. Між підприємствами немає встановленого законом обмеження ставки, тому єдиним обмеженням є договір; у операціях зі споживачами законом застосовується максимальна річна процентна ставка.

Що станеться, якщо мій бізнес порушить фінансову угоду

Технічно це подія невиконання зобов'язань, яка дає кредитору право зупинити подальші зняття зобов'язань, прискорити погашення позики та забезпечити її забезпечення. На практиці перше порушення зазвичай супроводжується відмовою від зобов'язань або поправкою, що оплачується комісією або вищою маржею, оскільки забезпечення виконання зобов'язань також знижує цінність для кредитора. Ризики, на які слід звернути увагу, - це положення про перехресне невиконання зобов'язань у ваших інших угодах, які можуть перетворити одне порушення на кілька, а також втрата репутації, що настає після порушення, про яке кредитор дізнається після цієї події. Зверніться до кредитора заздалегідь, з цифрами та пропозицією, і проконсультуйтеся, перш ніж підписувати відмову від зобов'язань, оскільки листи про відмову від зобов'язань зазвичай посилюють умови договору на решту терміну.

Перевірка угоди про фінансування

Фінансова угода підписується за тиждень і діє роками. Умови, які викликають труднощі, майже ніколи не стосуються тих, про які сперечалися; це визначення, терміни звітності та вимоги щодо згоди, які ніхто уважно не читав, бо вони виглядали шаблонними.

Law & More консультує компанії, акціонерів та кредиторів щодо голландських угод про фінансування: перегляд та узгодження кредитної документації, складання позик для акціонерів та міжкорпоративних позик, структурування та документування застав, іпотек та гарантій, а також консультування директорів щодо їхнього особистого ризику, коли компанія позичає кошти під тиском. Якщо ви отримали технічний опис позики або кредитну угоду, або ви наближаєтесь до порушення ковенантів, будь ласка, зв'яжіться з нашими корпоративними юристами, перш ніж відповідати.