Пропозиція цінних паперів інвесторам у Нідерландах вимагає проспекту емісії, затвердженого Autoriteit Financiele Markten (AFM), якщо не застосовується виняток. Це зобов'язання випливає з Регламенту ЄС про проспекти емісії, який безпосередньо застосовується до законодавства Нідерландів, і воно починається з акту пропозиції публічно, а не з розміру компанії чи будь-якого лістингу. Більшість голландських заходів зі збору коштів покладаються на виняток, і тому практичне питання полягає в тому, який виняток підходить і що він все ще вимагає від вас.
Коли пропозиція активує зобов'язання щодо проспекту емісії
Дві події призводять до виникнення зобов'язання: пропозиція цінних паперів публічно в Нідерландах та допуск цінних паперів до торгів на регульованому ринку. Публічна пропозиція в широкому сенсі визначається як повідомлення в будь-якій формі та будь-якими засобами, яке надає достатньо інформації про умови пропозиції та цінні папери, щоб інвестор міг вирішити купити або підписатися. Презентація, розповсюджена електронною поштою, сторінка на вашому веб-сайті з умовами підписки або примітка в інформаційному бюлетені для інвесторів – все це може відповідати вимогам. Нічого не потрібно підписувати, і жодні гроші не повинні переходити з рук в руки.
Ця широта охоплення — перше, що засновники недооцінюють. Зобов'язання покладається на оферента, тому акціонер, який продає існуючі акції широкій групі, потрапляє під сумнів так само, як і емітент, що залучає новий капітал. Це стосується як голландської бізнес-компанії (BV), так і незалежних акціонерів (NV), що котируються на біржі. І це не виключається шляхом називання документа неформальним, додавання застереження або опису одержувачів як контактних осіб, а не інвесторів.
Що вважається цінними паперами, а що підпадає під інший режим
Цінні папери (effecten) означають переказні інструменти: акції та еквівалентні інструменти, облігації та інші боргові інструменти, депозитарні розписки, а також інструменти, що дають право на їх придбання. Непереказні інструменти не підпадають під режим проспекту емісії, тому угода про приватну позику або двосторонній конвертований інструмент не потребує проспекту емісії, і тому складання документа як непереказного іноді є найпростішим шляхом.
Вихід з-під дії режиму проспекту емісії не означає вихід з-під дії нагляду. Участь у фонді, який інвестує для колективного рахунку своїх учасників, є паями в інвестиційній установі, що підпорядковує керуючого режиму фонду, що контролюється AFM, а не правилами проспекту емісії. Інструменти, що поєднують інвестицію з правом на дохід від нефінансового активу, можуть бути інвестиційними об'єктами, які мають власний режим ліцензування. Якщо інструмент не вписується чітко в жодний з них, відповідь зазвичай полягає в тому, що він підходить кільком; питання класифікації має бути на початку структурування, а не в кінці.
Винятки у Регламенті проспекту емісії
У Регламенті перелічені пропозиції, які взагалі не вимагають проспекту емісії. У голландській практиці важливими є пропозиції, адресовані виключно кваліфікованим інвесторам; пропозиції, адресовані менш ніж 150 фізичним або юридичним особам у кожній державі-члені, які не є кваліфікованими інвесторами; пропозиції, за яких мінімальна сума винагороди на одного інвестора або номінал на одиницю становить щонайменше 100 000 євро; та пропозиції акцій існуючим працівникам від їхнього роботодавця.
Ці винятки враховуються, а не оцінюються. Ліміт у 150 осіб враховує осіб, до яких звернулися, а не осіб, які інвестують, і вимірюється для кожної держави-члена. Надсилання колоди 300 контактам та отримання дванадцяти підписок не підпадає під дію винятку. Кваліфікований інвестор – це визначений термін, який згідно з MiFID II стосується професійних клієнтів; заможна приватна особа не є автоматично таким інвестором, хоча вона може погодитися, якщо дотримуватися процедури. Ведення датованого списку тих, до кого звернулися, в якій якості та на якій підставі, робить винятком доказовим через рік.
Нідерландське звільнення та інформаційний документ AFM
Поряд із винятками ЄС, Нідерланди використовують національний виняток, дозволений Регламентом для менших пропозицій. З моменту набрання чинності змін до Закону ЄС про лістинг 5 червня 2026 року цей поріг становить 12 мільйонів євро загальної суми, розрахованої за дванадцять місяців, і враховується разом для емітента та компаній його групи. Розподіл збільшення на транші або між організаціями в одній групі не скидає підрахунок.
Звільнення від емісії в Нідерландах не є безкоштовним. Пропозиція, що базується на ньому, має бути повідомлена AFM заздалегідь, а стандартизований інформаційний документ має бути поданий до AFM та оприлюднений перед пропозицією. Документ відповідає встановленому формату та містить попередження про те, що пропозиція не підпадає під нагляд за проспектом емісії, щоб інвестори могли бачити, що вони отримують, а що ні. AFM не затверджує зміст, але він контролює ці пропозиції, а оманливі твердження в документі наражають оферента як на дії наглядових органів, так і на цивільну відповідальність перед інвесторами.
Залучення поворотних коштів: окрема заборона
Існує друге правило, яке поширюється на багато видів фінансування, що обійшли режим проспекту емісії. Згідно зі статтею 3:5 Закону про фінансовий нагляд (Wet op het financieel toezicht, Wft), у процесі ведення бізнесу заборонено залучати, отримувати або утримувати кошти, що підлягають поверненню, від громадськості поза межами замкнутого кола, окрім випадків, коли ви є банком або застосовується виняток. Позикові векселі, облігації та краудфандинг на основі позик – усі вони передбачають кошти, що підлягають поверненню.
Ці винятки частково діють паралельно зі винятками щодо проспекту емісії, наприклад, коли проспект емісії опубліковано або коли кошти залучаються лише в розмірі щонайменше 100 000 євро на контрагента, але вони не є ідентичними. Таким чином, фінансування може бути звільнене від зобов'язання щодо проспекту емісії та все одно порушувати статтю 3:5. На ці два питання потрібно відповідати окремо, і друге питання найчастіше пропускається.
Краудфандинг та маршрути, що постачаються з ліцензією
Залучення коштів через платформу змінює регуляторний тягар, але не знімає його. Постачальники послуг краудфандингу, які працюють в ЄС, потребують ліцензії відповідно до Європейського регламенту про постачальників послуг краудфандингу, яку в Нідерландах видає AFM, а власник проекту може залучити до 5 мільйонів євро через ліцензовані платформи протягом дванадцяти місяців. У рамках цього режиму платформа проводить інвестиційні тести, ключовий інформаційний лист для інвестицій та період рефлексії; поза ним ці обов'язки лягають на вас.
Два інших шляхи мають власні ліцензії. Управління інвестиційним фондом вимагає авторизації або, нижче певних порогових значень, реєстрації в AFM за легшим режимом, який все ще обмежує способи маркетингу. Надання інвестиційних послуг іншим особам, наприклад, розміщення цінних паперів або консультування щодо них, вимагає ліцензії інвестиційної фірми. Компанія, що випускає власні акції, не є інвестиційною фірмою; консультант, який розміщує випуск за плату, цілком може бути нею. Наш посібник з фінансування та цінних паперів для голландських компаній охоплює комерційні шляхи та пов'язані з ними права забезпечення, а наша примітка щодо угоди про фінансування стосується самого договору.
Що відбувається після того, як гроші зібрані
Для компаній, чиї інструменти допущені до торгів, безпосередньо застосовується Регламент про зловживання на ринку. Інсайдерська інформація має бути розкрита якомога швидше, якщо не виконано умови для відстрочки розкриття, а відстрочка задокументована та повідомлена згодом. Списки інсайдерів повинні вестись та підтримуватися в актуальному стані. Особи, які виконують управлінські обов'язки, та особи, тісно пов'язані з ними, повинні повідомляти про свої операції. Заборони на інсайдерські угоди та маніпулювання ринком, навпаки, є обов'язковими для всіх, незалежно від того, чи котируються вони на біржі, чи ні.
Нелістингові компанії мають власні зобов'язання. Інформація для інвесторів, обіцяна в документах про підписку, має бути надана. Реєстри акціонерів повинні вестись точно, а будь-яка передача акцій у BV вимагає нотаріального акту. Обов'язки щодо належної перевірки клієнта згідно з правилами боротьби з відмиванням грошей застосовуються до сторін, які залучають нових інвесторів, а наша стаття про розслідування KYC пояснює, що включають ці перевірки.
Що станеться, якщо пропозиція все ж таки не була виключена
Пропозиція цінних паперів без проспекту емісії, якщо жодне з винятків не застосовується, є порушенням Регламенту про проспекти емісії, і AFM може винести наказ, що підлягає сплаті штрафу або адміністративного штрафу, та опублікувати своє рішення. Для компанії, яка все ще залучає цінні папери, публікація зазвичай є більш збитковою частиною процесу.
Цивільні наслідки є окремими та часто більшими. Інвестор, який підписався на основі неповної або оманливої інформації, може вимагати відшкодування збитків, а за деяких обставин скасувати підписку, що перетворює вже витрачений капітал назад на борг. Директори, які підписали документацію, можуть бути особисто викриті, якщо неправдива інформація є достатньо серйозною. Нічого з цього не залежить від того, чи першим вживе заходів AFM: постраждалий інвестор може звернутися безпосередньо до цивільного суду. Саме тому аналіз звільнення та точність документа пропозиції є двома сторонами однієї справи, і саме тому обидва мають бути оформлені письмово до того, як буде зроблено перший підхід.
Іноземні інвестори та скринінг інвестицій
Окрема перешкода застосовується, якщо інвестор є іноземним або якщо цільова компанія працює в чутливій сфері. Нідерландський закон про скринінг інвестицій, Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames, застосовується з 1 червня 2023 року та вимагає, щоб про придбання значного впливу в життєво важливому постачальнику або компанії з чутливими технологіями було повідомлено Бюро інвестиційних інвестицій (Bureau Toetsing Investeringen) до його завершення. Транзакцію, про яку мало бути повідомлено, можуть призупинити або скасувати, тому питання скринінгу належить до списку умов угоди, а не до контрольного списку для закриття. Наш контрольний список M&A визначає, яке місце це питання займає в графіку транзакцій.
Що потрібно вирішити, перш ніж звертатися до інвесторів
Спочатку визначтеся, що ви випускаєте та чи можна це передавати, оскільки саме цей вибір визначає, який режим застосовуватиметься. Потім вирішіть, до кого ви звернетеся та зареєструєте це, щоб звільнення, на яке ви покладаєтеся, було задокументовано з першого дня, а не реконструйовано пізніше. Перевірте загальний показник групи за дванадцять місяців до, а не після другого траншу. Перевірте статтю 3:5 окремо від питання проспекту емісії. І перевірте документацію пропозиції, перш ніж вона залишить ваш офіс, оскільки звільнення не може виправити документ, який неправильно вказує ризики.
Law and More консультує емітентів, засновників та інвесторів щодо пропозицій цінних паперів у Нідерландах, щодо винятків та інформаційного документа AFM, з питань ліцензування згідно з Wft та щодо зобов'язань щодо перевірки транзакцій. Дивіться наш огляд корпоративне правоабо зв'яжіться Law & More B.V. перш ніж ваша пропозиція буде опублікована.
