Франчайзинг у Нідерландах регулюється Законом про франчайзинг «Wet franchise», який є частиною Цивільного кодексу з 1 січня 2021 року як Розділ 16 Книги 7 (ст. 7:911–7:922 BW). Він встановлює обов'язок розкриття інформації до укладення договору, чотиритижневий період очікування перед підписанням, право франчайзі на згоду у разі зміни формули, а також обов'язкові правила щодо гудвілу та положень про неконкуренцію після закінчення терміну дії договору. Ці положення є обов'язковим правом: їх не можна скасувати на шкоду франчайзі, зареєстрованому в Нідерландах, незалежно від права, обраного угодою (ст. 7:922 BW).
Саме цей останній пункт робить голландський режим незвичайним для Європи. Американський або німецький франчайзер, який підписує угоду за законодавством Нью-Йорка з франчайзі, що має філію в Роттердамі, все ще зобов'язаний дотримуватися Закону про франчайзинг у цих відносинах. І навпаки, франчайзер, зареєстрований у Нідерландах, який укладає договір з франчайзі, що працює за кордоном, може відхилятися від Закону, навіть згідно з голландським законодавством. Таким чином, все нижчезазначене починається з того самого питання: де насправді працює франчайзі.
У цій статті викладено, чого вимагає Закон на практиці: що і коли має бути розкрито, що має містити сама угода, наскільки франчайзер може змінити формулу, що дозволяє законодавство про конкуренцію та як можна припинити відносини. Вона написана для франчайзерів, які виходять на голландський ринок, та для франчайзі, які оцінюють пропозицію. Щодо ширшого комерційного контексту, див. наш посібник з голландського комерційного права та наш огляд типів комерційних угод за голландським законодавством.
Що вважається франчайзинговим договором згідно з нідерландським законодавством
Стаття 7:911 BW визначає франчайзингову угоду як угоду, за якою франчайзер надає франчайзі за плату право та зобов'язання використовувати франчайзингову формулу у спосіб, визначений франчайзером, для виробництва або продажу товарів чи надання послуг. Сама франчайзингова формула визначається як операційна концепція для однорідного виробництва або продажу товарів чи послуг, яка в будь-якому випадку включає торгову марку, модель або торговельну назву, а також ноу-хау, що стосується функціонування формули.
З цього визначення випливають три особливості, які визначають, чи застосовується Закон взагалі. Франчайзі працює за свій рахунок і ризик як незалежний підприємець , а не як працівник чи агент. Існує єдина формула, встановлена франчайзером, якої франчайзі зобов'язаний дотримуватися. І франчайзі платить за право використовувати її, чи то як вступний внесок, роялті, маркетинговий внесок чи націнку на товари, які він повинен придбати.
Те, яку назву використовують сторони, не є вирішальним. Договір, який називається ліцензією, партнерською угодою або угодою про дистрибуцію, все одно буде франчайзинговим договором, якщо він має ці ознаки, і до нього застосовуватимуться обов'язкові правила. Ця відмінність має значення, оскільки суміжні типи договорів регулюються дуже різними режимами: договір комерційного агента має власні законодавчі гарантії, включаючи відшкодування клієнту збитків у разі розірвання договору, а договір про дистрибуцію значною мірою регулюється загальним договірним правом. Наша стаття про те, що таке повне партнерство, пояснює додаткову структуру, яку франчайзі іноді використовують між собою.
Сфера застосування, обов'язкова дія та перехідний період
Закон захищає франчайзі, зареєстрованих у Нідерландах. Його положення не можуть бути скасовані на їхню шкоду, а вибір іноземного права або іноземного форуму не витісняє їх; нідерландський суд або арбітр застосовуватиме їх до філії, що базується в Нідерландах, незалежно від цього. Якщо франчайзі працює за межами Нідерландів, сторони можуть відхилятися від своїх положень, навіть якщо вони обрали нідерландське право для регулювання договору.
Угодам, які вже існували станом на 1 січня 2021 року, було надано два роки на приведення у відповідність до правил щодо гудвілу, положень про неконкуренцію після закінчення терміну дії та права згоди франчайзі. Цей перехідний період закінчився 1 січня 2023 року. Таким чином, кожна чинна в Нідерландах франчайзингова угода тепер повністю підпадає під дію Закону, а положення, яке було складено до 2021 року та ніколи не переглядалося, дуже ймовірно, буде частково невиконуваним. Перегляд застарілих угод не є необов'язковим заходом з ведення ведення бізнесу.
У Нідерландах немає регулятора франчайзингу та реєстру франчайзингових угод. Дотримання вимог забезпечується самими сторонами через цивільні суди, що означає, що Закон діє через договір та загальне договірне право, а не через нагляд. Кодекс Нідерландського товариства франчайзингу є добровільним саморегулюванням і зобов'язує лише його членів; він не є джерелом законодавчого зобов'язання.
Перед підписанням: розкриття інформації та чотиритижнева затримка
Найважчі зобов'язання, передбачені Законом, поширюються на період до підписання договору. Згідно зі ст. 7:913 BW, франчайзер повинен своєчасно надати потенційному франчайзі інформацію, необхідну для прийняття рішення про вступ до цих відносин. У цьому положенні перелічено, що має бути передано, і на практиці це об'єднується в переддоговірний інформаційний документ, який зазвичай називають PID.
Документ у будь-якому разі повинен містити:
- проект франчайзингової угоди, включаючи всі додатки та інструкцію з експлуатації, якщо вона є частиною договору;
- інформація про комісії, націнки та інші фінансові внески, які франчайзі має сплатити, а також про те, як вони встановлюються;
- інформація про те, як і як часто франчайзер та франчайзі консультуються один з одним, а також про контактну особу в організації франчайзера;
- ступінь, до якої франчайзер може сам конкурувати з франчайзі, безпосередньо або через похідну формулу;
- інформація про фінансовий стан франчайзера, якщо вона має достатнє значення для франчайзі;
- будь-які інвестиції, які очікується від франчайзі.
Після надання цієї інформації, стаття 7:914 BW встановлює період очікування щонайменше чотири тижні до укладення угоди. Протягом цих чотирьох тижнів франчайзер не може змінювати проект на шкоду франчайзі, не може вимагати будь-яких платежів чи інвестицій в очікуванні підписання та не може тиснути на франчайзі до прийняття зобов'язань. Мета полягає в тому, щоб надати потенційному франчайзі спокійний період для перевірки цифр, отримання консультацій та ведення переговорів. Франчайзер, який скорочує період або непомітно вносить зміни до проекту протягом нього, наражає отриманий договір на ризик оскарження.
Франчайзі також має домашнє завдання
Розкриття інформації не перекладає весь ризик на франчайзера. Закон вимагає від потенційного франчайзі також бути поінформованим: вивчити отримане, перевірити фінансові прогнози власним бухгалтером та розкрити власне фінансове становище, де це доречно. Він також повинен зберігати конфіденційність отриманої інформації. Франчайзі, який підписує інструкцію, не прочитавши її, а потім скаржиться, що формула була більш суворою, ніж очікувалося, не отримає співчуття.
Закон також не гарантує точності прогнозів. Нідерландська судова практика щодо переддоговірної відповідальності у франчайзингу, розроблена задовго до 2021 року, передбачає відповідальність франчайзера, якщо він надає прогноз, який, як він знав або мав би знати, є необґрунтованим, або якщо він допускає помилку в прогнозі, який він сам підготував. Закон підсилює це, вимагаючи надання вихідних даних. Якщо надається прогноз обороту для конкретного місця розташування, він повинен простежуватися до реальних припущень та порівнянних торгових точок, і франчайзі має право запросити ці вихідні матеріали. Ретельне формулювання того, що є, а що ні, гарантовано, має бути зазначено в самій угоді; див. нашу статтю про складання голландських угод.
Що має містити сам договір франчайзингу
Нідерландське законодавство залишає комерційні умови франчайзингової угоди здебільшого на розсуд сторін. Немає встановленого законом мінімального чи максимального терміну дії, встановленої структури оплати та права на обов'язкове поновлення. Однак два питання мають бути врегульовані в самому договорі, і франчайзингова угода, яка нічого про них не говорить, не відповідає законодавчому стандарту.
Goodwill
Стаття 7:920 Закону про франчайзі вимагає, щоб у договорі було зазначено, чи присутній гудвіл у бізнесі франчайзі, наскільки він великий і якою мірою він належить франчайзеру. У ньому також має бути зазначено, як буде компенсовано гудвіл, накопичений франчайзі, якщо франчайзер візьме на себе бізнес після закінчення відносин, щоб продовжити його самостійно або через іншого франчайзі. Сторони можуть вільно домовитися про метод розрахунку, але вони не можуть ігнорувати це питання.
Різниця між формулою гудвілу та місцевим гудвілом визначає результат. У жорстко контрольованій формулі, де франчайзер визначає асортимент, цінову політику, розташування та маркетинг, клієнт лояльний до бренду, а не до оператора, і внесок франчайзі в гудвіл буде скромним. У більш вільній формулі, де франчайзі створює власну клієнтську базу та місцеву репутацію, все навпаки. Положення, яке категорично стверджує, що компенсація гудвілу ніколи не виплачуватиметься, є ризикованим: воно має бути принаймні обґрунтованим, і його можна перевірити на відповідність стандартам належної поведінки франчайзера.
Застереження про неконкуренцію
Протягом терміну дії угоди зобов'язання про неконкуренцію допускається за умови письмової узгодженості. Після закінчення терміну дії угоди, стаття 7:920 BW робить обмеження після закінчення терміну чинним лише за умови сукупного виконання чотирьох умов:
- це викладено у письмовій формі;
- це стосується товарів або послуг, що конкурують з тими, що охоплюються франчайзинговою угодою;
- обов'язково потрібно захищати ноу-хау, передане франчайзером франчайзі;
- він не триває довше одного року після закінчення терміну дії угоди та обмежується географічним регіоном, у якому франчайзі здійснював діяльність за угодою.
Таким чином, дворічне обмеження або обмеження, що поширюється на всю територію Нідерландів, коли франчайзі керував єдиною торговою точкою в Утрехті, не діє. Не слід плутати положення про неконкуренцію для франчайзингу з правилами для працівників, які підпорядковуються окремому режиму та мають власний тест на обґрунтованість; див. нашу статтю про положення про неконкуренцію згідно з нідерландським трудовим законодавством.
Пункти, які не регулюються, але вирішують спір
Окрім цих двох питань, умови, що породжують судові позови, є звичайними комерційними: термін дії та будь-який механізм поновлення, структура оплати та способи її коригування, зобов'язання щодо закупівель та дозволені постачальники, мінімальні цільові показники ефективності, територія, умови передачі бізнесу покупцеві та наслідки невиконання зобов'язань. Зокрема, положення про автоматичне поновлення потребують чітких періодів повідомлення, оскільки неоднозначне положення, як правило, тлумачиться проти сторони, яка його склала. Якщо франчайзі має слабку переговорну силу, положення про штрафні санкції та широкі винятки відповідальності можуть бути пом'якшені судом, а міркування, розроблені в рамках захисту прав споживачів у договорах, іноді застосовуються за аналогією до малих франчайзі. Стандартна гігієна ділових договорів застосовується тут у повній мірі.
Зміна формули: право на згоду та обов'язок консультуватися
Право на згоду, передбачене ст. 7:921 BW, – це положення, яке франчайзери найчастіше ігнорують, і воно має найгостріші зуби. Франчайзеру потрібна попередня згода його франчайзі, перш ніж він змінюватиме формулу франшизи або перш ніж використовуватиме похідну формулу, якщо це вимагатиме від франчайзі інвестицій, призведе до додаткових витрат або зменшить його оборот.
Чия згода залежить від того, як складено угоду. Сторони можуть домовитися про фінансовий поріг, нижче якого згода не потрібна. Перевищуючи його, або якщо поріг взагалі не було домовлено, франчайзеру потрібна згода більшості франчайзі, зареєстрованих у Нідерландах, або кожного окремого франчайзі, на якого поширюється зміна. Під це правило підпадають такі фактори, як модернізація інтер'єрів магазинів у всій мережі, нова система точок продажу, яку повинен придбати франчайзі, зміна асортименту, що вимагає нового обладнання, або запуск аналогічної формули, яка конкурує з франчайзі у його власній зоні.
Похідна формула заслуговує на окрему увагу, оскільки саме на ній потрапляють у пастку франчайзери. Якщо франчайзер купує або запускає другу концепцію, яку споживачі сприймають як дуже схожу на існуючу, оскільки вона використовує порівнянний брендинг, презентацію або асортимент продукції, вона буде розглядатися як похідна формула. Її розгортання на території, де працює існуючий франчайзі, або переведення продажів на нього вимагає згоди, а не простого повідомлення.
Гарний франчайзер, гарний франчайзі
Стаття 7:912 BW зобов'язує обидві сторони поводитися одна з одною як добрий франчайзер та добрий франчайзі. Це більше, ніж декоративна преамбула. Це стандарт, за яким суд оцінює здійснення дискреційних договірних повноважень: одностороннє положення про внесення змін, рішення про непродовження, нав'язування нового постачальника, встановлення цілей. Разом із загальним обов'язком розумності та справедливості, це дозволяє суду скасувати або пом'якшити умову, яка використовується як гнітючий фактор, навіть якщо формулювання договору це дозволяє.
Два конкретні обов'язки пронизують усі ці відносини. Франчайзер повинен своєчасно інформувати франчайзі про питання, які їх стосуються, включаючи заплановані зміни до формули, інвестиції, які він очікує від них, та свої плани конкурувати в їхньому регіоні; якщо він стягує плату за рахунок витрат, він повинен бути в змозі показати та обґрунтувати, що ці витрати були фактично понесені. А франчайзер повинен консультуватися зі своїми франчайзі принаймні раз на рік у спосіб, визначений в угоді. Франчайзі, яких просять схвалити зміни, повинні забезпечити документування консультацій, оскільки запис того, що обговорювалося, часто є вирішальним доказом, коли зміна пізніше оскаржується.
Обмеження франчайзингової мережі, передбачені законодавством про конкуренцію
Франчайзингова угода – це вертикальна угода між підприємствами на різних рівнях ланцюга постачання, і тому вона в принципі підпадає під дію статті 101 Договору про функціонування Європейського Союзу та статті 6 Mededingingswet, Закону Нідерландів про конкуренцію. На практиці вона уникає заборони завдяки блоковому винятку для вертикальних угод, Регламенту (ЄС) 2022/720, який застосовується з 1 червня 2022 року. Виняток доступний, якщо ні постачальник, ні покупець не володіють більше ніж тридцятью відсотками відповідного ринку, і якщо угода не містить жорстких обмежень.
Найважливішим обмеженням у франчайзингу є підтримка ціни перепродажу. Франчайзер не може встановлювати ціну, за якою продають його франчайзі, а також встановлювати мінімальну ціну, а тиск або стимули, що досягають того ж результату, розглядаються так само. Максимальні ціни та рекомендовані ціни дозволені за умови, що франчайзі дійсно залишається вільним встановлювати меншу ціну. Це той момент, де єдина національна рекламна акція найчастіше стикається з труднощами, і її потрібно організувати таким чином, щоб участь та ціноутворення залишалися рішенням франчайзі.
Територіальні та клієнтські обмеження дозволені в певних межах. Франчайзер може виділити ексклюзивну територію та заборонити активні продажі на території, зарезервованій для іншого франчайзі, але повна заборона на пасивні продажі, на реагування на небажані замовлення, включаючи ті, що надходять через веб-сайт, є жорстким обмеженням. Зобов'язання про неконкуренцію протягом терміну дії угоди звільняються від дії максимум на п'ять років, за винятком випадків, коли франчайзі працює з приміщень, що належать або орендуються франчайзером. Після закінчення терміну дії угоди зобов'язання про неконкуренцію звільняється від дії лише в тому випадку, якщо воно обмежене одним роком, приміщеннями, з яких франчайзі здійснював діяльність, та конкуруючими товарами чи послугами, і є необхідним для захисту ноу-хау, що повністю узгоджується зі ст. 7:920 BW.
Застосування дотримання законодавства покладається на Управління з питань споживачів на ринку, а для угод, що стосуються торгівлі між державами-членами, – на Європейську комісію. Пункт, який порушує заборону, є недійсним, і пункт про недійсність може мати пов'язані з ним положення. Цей ризик не є теоретичним для франчайзера, який керує великою мережею, а дотримання правил конкуренції належить до тієї ж перевірки, що й перевірка Закону про франчайзинг.
Торгові марки, ноу-хау та конфіденційність
Формула – це актив, і він захищений поєднанням зареєстрованих прав та секретності, а не лише франчайзинговим договором. Франчайзер, який виходить на голландський ринок, повинен врегулювати свою позицію до підписання першої угоди, оскільки франчайзі, який ліцензував право, яким франчайзер не володіє, має прямі претензії.
Зареєстровані права
Торгові марки не реєструються на національному рівні в Нідерландах. Захист здійснюється або через реєстрацію в Бенілюксі в Бюро інтелектуальної власності Бенілюксу в Гаазі, яке охоплює Бельгію, Нідерланди та Люксембург відповідно до Конвенції Бенілюксу про інтелектуальну власність, або через реєстрацію торгової марки Європейського Союзу в Бюро інтелектуальної власності ЄС, яке охоплює всі держави-члени в рамках однієї реєстрації. Вибір способу вирішення питання є комерційним, а не юридичним, рішенням щодо географії та вартості. Пошук на отримання дозволу перед поданням заявки вартий витрат, оскільки заперечення на основі попередньої марки набагато дорожче, ніж сам пошук. Наш посібник із законодавства інтелектуальної власності в Нідерландах детальніше описує шляхи реєстрації, а наша команда з питань інтелектуальної власності займається поданням заявок та запереченнями.
Торговельне найменування є окремим правом. Згідно з Законом про торговельну марку (Handelsnaamwet), захист виникає автоматично внаслідок фактичного використання назви в комерції без реєстрації та обмежується територією та сферою, в яких використовується назва. Реєстрація в торговому реєстрі Торгової палати є доказом використання, а не джерелом права. Тому у договорі франчайзингу має бути чітко зазначено, які марки, назви, доменні імена та дизайни може використовувати франчайзі, на яких умовах, і що ліцензія закінчується угодою. Права на модель захищають зовнішній вигляд обладнання магазину або упаковки та можуть бути зареєстровані через ті самі відомства.
Ноу-хау та комерційні таємниці
Ноу-хау, інструкція з експлуатації, умови постачальника, рецепти, навчальні матеріали та дані клієнтів не захищені зареєстрованим правом. Вони охороняються як комерційна таємниця згідно з Законом про захист прав споживачів (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), який імплементує Директиву ЄС про комерційну таємницю. Захист залежить від трьох сукупних вимог: інформація є секретною, вона має комерційну цінність, оскільки вона є секретною, і власник вжив розумних заходів для збереження її таємниці. Ця третя вимога не виконується на практиці. Інструкцію, надіслану електронною поштою як незахищене вкладення кожному заявнику без зобов'язання щодо конфіденційності, важко захистити як комерційну таємницю згодом.
Практичні заходи не надто привабливі, але ефективні: зобов'язання щодо конфіденційності, підписані до публікації PID, доступ обмежений лише тими, хто його потребує, персонал франчайзі, зв'язаний власними пунктами про конфіденційність, системи, захищені обліковими даними, які відкликаються після завершення відносин, та договірне зобов'язання повернути або знищити товар після розірвання. У разі порушення Закон дозволяє суду зобов'язати порушника припинити діяльність, передати товари, що порушують права, та відшкодувати збитки, а тимчасовий захист доступний швидко. Дивіться наші статті про захист комерційної таємниці , про те, як захищати комерційну таємницю на практиці та про угоду про нерозголошення.
Юридична структура, реєстрація та грошова сторона
Жодна зі сторін голландської угоди франчайзингу не зобов'язана приймати певну правову форму, а угоди франчайзингу ніде не реєструються. Потрібна лише реєстрація самого бізнесу в торговому реєстрі, який веде Kamer van Koophandel.
Більшість франчайзерів працюють через besloten vennootschap, голландську приватну компанію з обмеженою відповідальністю, оскільки вона відокремлює активи формули від операційного ризику, а також тому, що це структура, яку визнають міжнародні групи. Реєстрація відбувається через нотаріуса за цивільним правом і займає лічені дні; немає мінімального капіталу, а також немає вимог щодо громадянства чи місця проживання для акціонерів чи директорів. У нашій статті про BV, голландську компанію з обмеженою відповідальністю, пояснюються формальності, а наш посібник з корпоративного права для підприємців охоплює питання управління.
Франчайзі мають більше вибору. Eenmanszaak, або індивідуальне підприємництво, – це швидкий і дешевий спосіб, але залишає приватні активи відкритими для бізнес-кредиторів, що не підходить для франшизи, яка вимагає значних інвестицій у облаштування. Vennootschap onder firma дозволяє двом або більше особам керувати торговою точкою разом, із солідарною відповідальністю партнерів. BV захищає приватні активи і є звичайним вибором, коли інвестиції або фонд оплати праці стають значними, ціною річної звітності та більшої кількості адміністрування. Незалежно від обраної форми, реєстрація в голландському бізнес-реєстрі є обов'язковою, і контрагенти мають право покладатися на дані, записані там, включаючи те, хто уповноважений представляти компанію. Франчайзери повинні перевірити реєстр перед підписанням і ще раз перед тим, як подавати будь-яке повідомлення; див. наші сторінки з корпоративного права для отримання ширшої картини.
Збори, прозорість та податки
Закон не обмежує розмір франчайзингових зборів і не диктує, як вони розраховуються, але вимагає прозорості. Структура зборів та спосіб її коригування мають бути розкриті до підписання договору, а якщо франчайзер стягує витрати через мережу, наприклад, на маркетинг чи ІТ, він повинен мати змогу продемонструвати, що ці витрати були дійсно понесені та як вони були розподілені. Маркетинговий фонд, який неможливо врахувати, є постійним джерелом суперечок, і розумним рішенням є щорічний звіт для мережі.
Франчайзингові збори, роялті та маркетингові внески зазвичай оподатковуються ПДВ у Нідерландах, а транскордонні потоки роялті викликають питання утримання, звільнення від оподаткування за договорами про сплату податку та трансфертного ціноутворення, які впливають на ставки та порогові значення, що змінюються з року в рік. Law and More не консультує з питань структурування оподаткування; ця робота належить нідерландському податковому консультанту, і її слід виконувати до встановлення моделі оплати, а не після цього. Фіксованим є адміністративне зобов'язання: ділові записи повинні зберігатися протягом семи років, і відповідні дані щодо франчайзингових зборів підпадають під це зобов'язання. Іноземним франчайзерам також слід ознайомитися з нашою приміткою щодо юридичні пастки для іноземних компаній, що ведуть бізнес у Нідерландах.
Припинення відносин
Спосіб розірвання франчайзингової угоди залежить, перш за все, від того, чи вона укладена на певний термін, чи на невизначений, і ця різниця часто є вирішальною.
Строковий договір діє до дати закінчення терміну його дії. Жодна зі сторін не може розірвати його достроково, якщо договір не надає їй такого права, і сторона, яка все одно відмовляється від нього, порушує договір і несе відповідальність за завдані збитки. Обидві сторони мають загальний засіб правового захисту у разі невиконання зобов'язань: якщо інша сторона не виконує зобов'язань, і це невиконання є достатньо серйозним, договір може бути розірваний відповідно до ст. 6:265 BW, у більшості випадків після письмового повідомлення, що надає розумний термін для виправлення недоліків. Незначний або тимчасовий недолік не виправдовує розірвання відносин, у які франчайзі інвестував значні кошти, і суд зважує серйозність порушення з наслідками розірвання договору.
Договір на невизначений термін, в принципі, може бути розірваний шляхом попередження. Нідерландське законодавство трактує договір франчайзингу як довгостроковий договір відносин, а прецедентне право Hoge Raad вимагає від сторони, яка розриває договір, дотримуватися розумного строку попередження, іноді мати достатньо вагомі підстави, а за певних обставин пропонувати компенсацію, навіть якщо сам договір встановлює коротший строк попередження. Те, що є розумним, залежить від тривалості відносин, інвестицій, зроблених франчайзі, та того, чи зміг він їх окупити, а також від ступеня залежності від формули його доходу. Наша стаття про розірвання договору та строки попередження розглядає ці фактори.
Незалежно від способу дії, закінчення угоди активує положення про гудвіл. Якщо франчайзер бере на себе бізнес, щоб продовжити його самостійно або через наступника франчайзі, застосовується механізм компенсації, викладений у договорі відповідно до ст. 7:920 BW, а відсутність дієвого механізму сама по собі є порушенням Закону. Поряд з цим виникають практичні зобов'язання щодо скасування: ліцензія на використання знаків та торгової марки припиняється, вивіски та канцелярське приладдя мають бути видалені, конфіденційні матеріали мають бути повернуті або знищені, а обмеження на неконкуренцію після закінчення терміну дії, якщо воно дійсне, діє максимум один рік у регіоні, де франчайзі здійснював діяльність. Якщо франчайзі хоче продати, а не вийти, переважну силу мають положення про передачу в угоді, і умови згоди франчайзера в них повинні бути перевірені на обґрунтованість, перш ніж на них посилатися.
Звідки насправді виникають суперечки щодо франчайзингу
Чотири моделі пояснюють більшість файлів, які доходять до нас. Перша — це прогноз обороту, якого ніколи не було можливо досягти на місці, а потім франчайзі, який не може сплатити внески. Друга — це зміна формули, нав'язана без згоди, передбаченої статтею 7:921 BW, зазвичай обов'язкове переобладнання або нова ІТ-система. Третя — це застаріла угода, яка ніколи не оновлювалася після 1 січня 2023 року та містить дворічне національне положення про неконкуренцію та положення про відсутність ділової репутації. Четверта — це розірвання договору, яке є договірно правильним, але комерційно жорстоким, коли термін повідомлення не має жодного відношення до інвестицій, які франчайзі мав зробити.
Усі чотири випадки дешевше запобігти, ніж вести судовий процес. Для франчайзера це означає повну та чесну PID (Угоду про дотримання законодавства США), перевірку договору на відповідність ст. 7:911–7:922 BW та блоковому виключенню, задокументований процес консультацій та модель оплати, яку можна підтвердити рядок за рядком. Для потенційного франчайзі це означає використання чотиритижневого періоду очікування саме для його істини: перевірити прогноз власним бухгалтером, запитати про припущення, на яких він базується, запитати, скільки торгових точок закрилося за останні три роки та чому, прочитати посібник як частину договору та переглянути положення про неконкуренцію, гудвіл та розірвання договору перед підписанням, а не тоді, коли ви захочете піти. Якщо спір вже триває, наша команда з вирішення бізнес-спорів може оцінити ситуацію, а наша стаття про поширені помилки в міжнародних комерційних договорах охоплює транскордонний аспект.
Часті питання
Закон Нідерландів про франчайзинг застосовується з 1 січня 2021 року та регулює розкриття інформації до укладення договору, права на згоду та гудвіл для кожної франчайзингової операції з філією в Нідерландах. Наведені нижче питання є тими, які найчастіше ставлять франчайзери та франчайзі.
Які основні закони регулюють угоди про франчайзинг у Нідерландах?
Закон Нідерландів про франчайзинг є основним законом, що регулює угоди про франчайзинг у Нідерландах. Цей Закон набрав чинності 1 січня 2021 року та містить обов'язкові положення, яких не можна уникнути за допомогою договірних умов.
Закон застосовується щоразу, коли франчайзингові філії працюють у Нідерландах, навіть якщо угода про франчайзинг регулюється іноземним законодавством. Якщо ваші франчайзингові філії розташовані за межами Нідерландів, Закон про франчайзинг може не застосовуватися, навіть якщо договір регулюється нідерландським законодавством.
Законодавство про конкуренцію як Європейського Союзу, так і Нідерландів також регулює франчайзингові відносини, зокрема щодо територіальних обмежень та ціноутворення. Нідерландське договірне право та право інтелектуальної власності також впливають на франчайзингову діяльність.
Трудове законодавство може стати актуальним, якщо франчайзер здійснює значний нагляд за франчайзі. Це може створити відносини між роботодавцем і працівником згідно з обов'язковими голландськими нормами.
Яка належна перевірка потрібна перед укладанням угоди франчайзингу згідно з нідерландським законодавством?
Ви повинні надати потенційним франчайзі попередній інформаційний документ, який зазвичай називають PID. Цей документ має бути наданий до підписання будь-якої угоди про франчайзинг.
Закон вимагає обов'язкового періоду очікування в чотири тижні після надання PID. Протягом цього періоду потенційний франчайзі може ознайомитися з інформацією без тиску.
Ви не можете вимагати від потенційних франчайзі здійснювати платежі або інвестиції протягом цього чотиритижневого періоду очікування. Чи дозволені менші витрати, такі як зовнішні дослідження місця розташування, до періоду очікування, залишається незрозумілим, оскільки Закон прямо не стосується витрат до PID.
У випадках кількох франчайзингових операцій, коли існуючий франчайзі відкриває додаткові локації, чотиритижневий період очікування не застосовується. Ви все одно повинні надати PID для кожної нової локації, особливо якщо доступна відповідна інформація про новий заклад.
Як голландський кодекс франчайзингу регулює відносини між франчайзерами та франчайзі?
Закон про франчайзинг вимагає отримання згоди франчайзі на певні важливі рішення, що стосуються франчайзингової мережі. Рішення, що потребують згоди, потребують схвалення щонайменше простою більшістю всіх франчайзі, що означає понад 50%.
Якщо рішення стосується лише певної групи, наприклад, франчайзі в певному регіоні, вам потрібна згода лише цієї зацікавленої групи. Ви маєте обов'язкові інформаційні зобов'язання перед вашими франчайзі протягом усіх франчайзингових відносин.
Ці обов'язки вимагають прозорості щодо питань, що стосуються франчайзингової мережі. Наприклад, якщо ви придбаєте іншу франчайзингову формулу, яка працює в районах, що перетинаються, ви повинні своєчасно повідомити про це існуючих франчайзі.
Закон обмежує вашу здатність використовувати конкуруючі формули на ексклюзивних територіях існуючих франчайзі. Якщо нова формула кваліфікується як «Похідна формула» та демонструє значну схожість з вашою існуючою франшизою у сприйнятті споживачів, вам потрібна попередня згода відповідних франчайзі.
Зазвичай це застосовується, коли формули використовують схожі візуальні характеристики або торгові марки.
Які вимоги щодо розкриття інформації для франчайзерів перед укладанням угоди в Нідерландах?
Ви повинні надати потенційним франчайзі вичерпний документ з попередньою інформацією, перш ніж вони підпишуть будь-яку угоду про франшизу. PID повинен містити детальну інформацію про вашу франчайзингову організацію, витрати на ведення франшизи та доступні дані про доходи.
Документ повинен містити інформацію про франчайзингову систему, фінансовий стан вашої компанії та будь-які відповідні дані щодо експлуатації запропонованого місця. Якщо у вас є інформація про попередні фінансові показники на конкретному місці або дані про місцевість, цю інформацію, можливо, потрібно буде включити до PID.
У законодавчому тексті чітко не зазначено, чи потрібно надавати новий PID під час поновлення франчайзингових угод кожні п'ять років. Однак, якщо до франчайзингової угоди або структури витрат було внесено суттєві зміни, надання оновленого PID може бути необхідним.
У яких випадках можна розірвати договір франчайзингу та які правові наслідки це має в Нідерландах?
Закон про франчайзинг вимагає, щоб ваша франчайзингова угода містила положення, яке визначає, як розраховуватиметься гудвіл наприкінці терміну дії угоди. Ви не можете просто виключити компенсацію гудвілу за допомогою договірних умов.
У положенні має бути пояснена методологія розрахунку гудвілу. Розмір гудвілу залежить від таких факторів, як сила вашого бренду та тип франчайзингової формули.
За наявності сильного бренду та «жорсткої формули», де ви контролюєте більшість аспектів, внесок франчайзі у ділову репутацію може бути обмеженим. У випадках «м’якого франчайзингу», де франчайзі має більше незалежності, ділова репутація може бути суттєвою.
Якщо ви вважаєте, що жодна компенсація за гудвіл не є доречною, ваш договір франчайзингу повинен містити чітке пояснення, чому франчайзі не отримає жодної компенсації за гудвіл. Чи підтримають суди положення про нульову компенсацію за гудвіл, залишається невизначеним, оскільки судова практика з цього питання ще не сформована.
Які механізми вирішення спорів зазвичай включаються до голландських договорів франчайзингу?
Ваша франчайзингова угода може включати різні механізми вирішення спорів, такі як арбітраж, медіація або стандартне судове провадження.
Вибір способу вирішення спорів не впливає на обов'язкове застосування Закону про франчайзинг, коли франчайзингові пункти діяльності працюють у Нідерландах.
Навіть якщо ваша франчайзингова угода регулюється іноземним законодавством і включає іноземні форуми для вирішення спорів, голландські суди або арбітри все одно застосовуватимуть обов'язкові положення Закону про франчайзинг.
У Законі чітко зазначено, що його захист не може бути скасований або виключений, якщо франчайзингові філії розташовані в Нідерландах.
Арбітри або посередники, які розглядають спори за участю франшиз, що базуються в Нідерландах, повинні застосовувати вимоги Закону про франчайзинг незалежно від того, який закон регулює інші аспекти угоди.
Як Law and More може допомогти
Law and More консультує франчайзерів, що виходять на голландський ринок, та франчайзі, що оцінюють пропозиції. Ми складаємо та перевіряємо угоди про франчайзинг та переддоговірні інформаційні документи на відповідність ст. 7:911–7:922 Закону про комерційні відносини та вертикальним блоковим виняткам, консультуємо щодо прав на згоду у разі зміни формули, реєструємо та захищаємо торговельні марки та комерційну таємницю, а також виступаємо у спорах щодо прогнозів, комісій, положень про неконкуренцію, гудвілу та розірвання угоди. Якщо ви готуєте угоду про франчайзинг або вже отримали її, зверніться до нашого офісу до закінчення чотиритижневого періоду очікування.
