Нідерландське законодавство про неплатоспроможність: яка процедура застосовується та які ризики?

Нідерландське законодавство про неплатоспроможність викладено в Законі про банкрутство (Faillissementswet) і пропонує чотири шляхи. Банкрутство (faillissement) переводить майно під управління призначеного судом куратора; призупинення платежів (surseance van betaling) надає бізнесу тимчасовий захист лише від незабезпечених кредиторів. WHOA (Wet homologatie onderhands akkoord) дозволяє компанії отримати план реструктуризації, затверджений судом, навіть проти кредиторів, які голосують проти нього. Wsnp (Wet schuldsanering natuurlijke personen) надає приватній особі чистий аркуш після періоду нагляду суду, який, починаючи з 1 липня 2023 року, як правило, триває вісімнадцять місяців.

Що охоплює нідерландське законодавство про неплатоспроможність і для кого воно призначене?

Закон про банкрутство розглядає боржника, який більше не може платити, перетворюючи проблему на колективну. Після відкриття процедури окремі кредитори більше не можуть самостійно стягувати борги та отримують виплати відповідно до встановленого законом порядку пріоритетності.

Три з чотирьох процедур доступні для підприємств. Банкрутство застосовується як до компаній, так і до фізичних осіб. Призупинення платежів доступне для будь-якого боржника, крім фізичної особи, яка не займається підприємницькою діяльністю або не займається незалежною професією. WHOA розроблена для підприємств із життєздатною основною діяльністю, але нестійким рівнем заборгованості. Тільки Wsnp призначена для приватних осіб, включаючи колишніх приватних підприємців, які припинили торгівлю.

Вибір між ними є комерційним рішенням так само, як і юридичним, і час має значення. Ваші реалістичні варіанти швидко звужуються після припинення платежів, після того, як кредитор стягне своє забезпечення або після того, як кредитор подасть клопотання. Наш вступ до банкрутства та реструктуризації в Нідерландах описує той самий ландшафт зі стратегічної точки зору.

Коли голландський суд оголосить компанію банкрутом?

Суд оголошує боржника банкрутом, коли після попереднього розгляду стає зрозуміло, що боржник припинив платити. Для цього потрібно більше одного неоплаченого кредитора; одного оскарженого рахунку-фактури недостатньо.

Стаття 1 Закону про банкрутство встановлює критерій. Усталена судова практика додає вимогу множинності: кредитор-заявник повинен надати принаймні одну іншу вимогу, яка також є неоплаченою, так звану підтверджуючу вимогу (steunvordering). Збитковість також не відповідає критерію. Важливо, чи фактично припинилися платежі.

Клопотання може бути подане самим боржником, кредитором або Державною прокуратурою (Openbaar Ministerie) з підстав суспільних інтересів. Воно надсилається до районного суду (rechtbank) за місцем проживання боржника. Слухання зазвичай відбувається протягом кількох тижнів і є коротким. Суд не виносить рішення щодо самої основної вимоги, а лише щодо того, чи виконано встановлений законом критерій. Якщо боржник сплачує або досягає врегулювання до слухання, клопотання зазвичай відкликається.

Якщо суд задовольняє клопотання, він призначає куратора та наглядового суддю (rechter-commissaris) одним і тим же рішенням. Інформація про банкрутство публікується в Центральному реєстрі неплатоспроможності (Centraal Insolventieregister) та в торговому реєстрі. З цього моменту боржник більше не може розпоряджатися майном. Офіційні урядові рекомендації щодо банкрутства підсумовують практичні наслідки.

Скільки часу ви маєте, щоб оскаржити рішення про банкрутство?

Дуже мало часу: вісім днів на апеляцію або чотирнадцять днів на подання заперечення, якщо вас не вислухали. Обидва терміни починаються з дати винесення рішення, а не з дня, коли ви про нього дізнаєтесь.

Сторона, яка з'явилася на слухання, може подати апеляцію протягом восьми днів відповідно до статті 8 Закону про банкрутство. Сторона, яка не з'явилася, зазвичай боржник, оголошений банкрутом за його відсутності, може подати заперечення (verzet) протягом чотирнадцяти днів відповідно до статті 10. Обидва кроки вимагають участі адвоката. Якщо ви пропустите термін, банкрутство залишається в силі.

Чим займається куратор, і хто його керує?

Куратор розпоряджається майном та продає його на користь усіх кредиторів разом під наглядом судді з нагляду. Куратор не діє ні від імені боржника, ні від імені окремого кредитора.

Куратор – це незалежний керуючий у справах про неплатоспроможність, на практиці майже завжди юрист, призначений судом. Саме тому боржник, який співпрацює, зазвичай має кращі умови, ніж боржник, який перешкоджає справі: куратор має законні повноваження вимагати інформацію, а відмова від співпраці сама по собі може призвести до особистих наслідків.

Щодня куратор здійснює збереження активів та перевіряє бухгалтерські книги. Куратор також вирішує, чи продовження бізнесу призведе до чогось більшого, ніж негайний продаж, перевіряє подані заяви та періодично звітує перед суддею з нагляду. Важливі рішення, такі як продаж активів, продовження бізнесу та звільнення персоналу, потребують дозволу судді з нагляду.

У якому порядку виплачуються кредиторам кошти?

Розподіл відбувається у встановленому порядку. Борги спадкоємця, що виникли у куратора після дати банкрутства, сплачуються в першу чергу.

Далі йдуть пільгові позови, зокрема, податкових органів (Belastingdienst) та агентства страхування працівників (UWV). Звичайні незабезпечені кредитори ділять те, що залишилося, чого часто мало або взагалі нічого. Власники права застави або іпотеки взагалі стоять поза цією чергою. Згідно зі статтею 57 Закону про банкрутство, вони можуть стягувати борг так, ніби банкрутства не було. Ось чому забезпечення, отримане до початку проблем, коштує набагато більше, ніж будь-які аргументи, висунуті після цього. Якщо ви маєте справу з клієнтом, який перебуває у скрутному становищі, наш посібник з банкрутства контрагента викладає практичні кроки.

Чого насправді досягає призупинення платежів?

Призупинення платежів дає змогу звичайним незабезпеченим кредиторам виграти час, і нічого більше. Забезпечені та переважні кредитори не зобов'язані цим.

Згідно зі статтею 214 Закону про банкрутство, боржник, який очікує, що не зможе продовжувати сплачувати свої борги, може звернутися до суду з клопотанням про призупинення. Суд майже одразу надає тимчасове призупинення та призначає керуючого (bewindvoerder). З цього моменту боржнику потрібна згода керуючого для своїх дій. Остаточне призупинення настає лише за умови недостатньої кількості кредиторів, які заперечують проти нього. Воно надається максимум на вісімнадцять місяців, які суд може продовжити.

Це обмеження є вирішальним, і воно пояснює, чому багато призупинень не вдаються. Забезпечені кредитори все ще можуть стягнути свою заставу або іпотеку. Переважні кредитори також не зобов'язані стягувати податки та заробітну плату, тому податкові вимоги та вимоги щодо заробітної плати продовжують діяти. Якщо ваш бізнес залежить від банківського фінансування, забезпеченого його дебіторською заборгованістю та акціями, призупинення не зупинить банк. Якщо призупинення реально не може призвести до мирової угоди з кредиторами (akkoord), суд перетворює його на банкрутство.

У нашій статті про призупинення платежів у Нідерландах пояснюється, коли варто спробувати цю процедуру, а урядові рекомендації щодо призупинення платежів охоплюють формальності подання.

За умови правильного використання, призупинення є містком до продажу бізнесу, мирової угоди з незабезпеченими кредиторами або плану «Все про що йдеться». Без чіткого плану виходу вісімнадцять місяців захисту зазвичай витрачені даремно.

Як працює план реструктуризації WHOA?

Закон про банкрутство (WHOA) дозволяє компанії з життєздатним ядром запропонувати план реструктуризації своїм кредиторам та акціонерам, і суд затвердить його, навіть якщо деякі з них проголосують проти. Він застосовується з 1 січня 2021 року та викладений у статтях 369 та наступних Законі про банкрутство.

План призначений для компанії, яка прямує до неплатоспроможності, але може вижити, якщо її борги будуть зменшені або реструктуризовані. Куратора немає: компанія зберігає контроль над своїм бізнесом протягом усього періоду.

Як підраховуються голоси?

Кредитори та акціонери поділяються на класи відповідно до їхнього рангу та прав, і кожен клас голосує окремо. Клас приймає план, якщо кредитори, які представляють щонайменше дві третини від загальної суми вимог тих, хто фактично голосував у цьому класі, висловилися «за».

Якщо принаймні один клас, який міг би очікувати виплату в результаті ліквідації (клас «in the money»), погоджується, суд може затвердити план на противагу іншим класам. Існують гарантії. Жоден кредитор не може опинитися в гіршому становищі, ніж під час ліквідації, а вартість має розподілятися відповідно до порядку, якщо немає вагомих причин для відхилення від нього.

Який захист отримує компанія під час цього процесу?

Суд може призначити період охолодження (afkoelingsperiode) тривалістю до чотирьох місяців, який можна продовжити до восьми місяців загалом. Протягом цього періоду кредитори не можуть стягувати борги, а розгляд заяв про банкрутство, що очікують на розгляд, призупиняється.

Контракти можуть бути змінені або розірвані з дозволу суду. Однак трудові договори прямо виключені з плану. Наше пояснення схеми WHOA детально розглядає склад класу, а урядовий виклад WHOA містить основні положення.

Практичним обмеженням є підготовка. План залишається чинним або не функціонує на основі обґрунтованої оцінки, яка показує, що кредитори отримають у разі ліквідації, та на основі складу класу, який витримає будь-які оскарження. Компанії, які починають, коли їхні кошти вже закінчилися, рідко мають час на будівництво будь-якого з них.

Що відбувається з працівниками, коли роботодавець збанкрутує?

Трудові відносини не припиняються автоматично після оголошення банкрутства. Куратор може розірвати трудові договори з дозволу наглядового судді, попередивши про це не більше ніж за шість тижнів.

Цей максимум випливає зі статті 40 Закону про банкрутство. Звичайні гарантії звільнення не застосовуються в цій ситуації, включаючи вимогу дозволу від UWV або рішення підрайонного суду (kantonrechter).

Невиплачена заробітна плата та відпускні покриваються UWV згідно зі схемою гарантування заробітної плати (loongarantieregeling). Вона покриває обмежений період заборгованості до закінчення трудових відносин, заробітну плату за період попередження та невиплачену відпускну, все в межах встановлених законом обмежень. Вона покриває не все. У разі банкрутства немає права на перехідну виплату (transitievergoeding), і схема гарантування заробітної плати не заповнює цю прогалину. Якщо ви є працівником, наша стаття про те, що відбувається, коли ваш нідерландський роботодавець банкрутує, викладає вашу ситуацію.

Що робити, якщо бізнес буде продано через банкрутство?

Якщо підприємство або його життєздатна частина продається через процедуру банкрутства, звичайні правила передачі підприємства (overgang van onderneming) не застосовуються повністю. Саме тому продаж через процедуру банкрутства є привабливим для покупців і болісним для персоналу.

Перевага має обмеження. Продаж, підготовлений заздалегідь, який по суті є звичайною передачею, можна розглядати як таку. Ризики з обох сторін пояснюються в нашій статті про відновлення бізнесу після банкрутства в Нідерландах.

Коли директори несуть особисту відповідальність?

Директори не несуть автоматичної відповідальності за борги компанії; відповідальність вимагає вини. Основним шляхом банкрутства є стаття 2:248 Цивільного кодексу Нідерландів (Burgerlijk Wetboek).

Згідно з цією статтею, куратор може притягнути раду директорів до відповідальності за дефіцит майна, якщо рада явно неналежним чином виконувала свої обов'язки, і це було важливою причиною банкрутства. Враховується лише поведінка протягом трьох років до банкрутства.

Це положення має силу завдяки своїм презумпціям. Якщо компанія не вела належного бухгалтерського обліку або подала свою річну звітність із запізненням, вважається, що рада директорів виконала свої обов'язки неналежним чином. Таке неналежне виконання тоді вважається важливою причиною банкрутства. Рада директорів може спростувати другу презумпцію, вказавши іншу причину, але першої дуже важко уникнути. На практиці позови до директорів часто виникають через порушення бухгалтерського обліку або подання документів, а не через погане комерційне рішення.

Чи є інші підстави для відповідальності?

Так. Стаття 2:9 Цивільного кодексу регулює відповідальність перед самою компанією за неналежне виконання обов'язків.

Згідно із загальним законодавством про деліктну відповідальність (onrechtmatige daad), директор, який бере на себе зобов'язання від імені компанії, знаючи, що компанія не виконає його та не запропонує жодного відшкодування, може нести особисту відповідальність перед цим кредитором. Якщо дії заходять далі, наприклад, коли активи переміщуються поза межі до подання заяви, справа може стати кримінальним злочином; див. нашу статтю про шахрайство у сфері банкрутства . Практичні пороги відповідальності розроблені в нашому посібнику з відповідальності директорів для голландських директорів BV.

Чи може куратор скасувати операції, що були здійснені до банкрутства?

Так. Позов про банкрутство дозволяє керуючому скасувати дії, вчинені до банкрутства, які завдали шкоди кредиторам в цілому.

Стаття 42 Закону про банкрутство охоплює добровільні дії, які боржник не був зобов'язаний виконувати, такі як продаж нижче вартості, дарування або надання несвоєчасного забезпечення існуючого боргу. Куратор повинен довести, що як боржник, так і контрагент знали або повинні були знати, що кредиторам буде завдано шкоди. Стаття 43 передбачає таке знання для переліку підозрілих операцій, здійснених протягом року до банкрутства, включаючи операції з пов'язаними сторонами. Це перекладає тягар доказування.

Чи можна повернути отриманий вами платіж?

Лише в обмежених випадках, оскільки сплата боргу, що підлягає сплаті, зазвичай є законною. Стаття 47 дозволяє анулювати такий платіж лише у двох ситуаціях.

Перший випадок – це коли одержувач знав, що вже подано заяву про банкрутство. Другий – коли платіж був результатом консультацій між боржником і кредитором, спрямованих на надання переваги цьому кредитору над іншими. Зазвичай цільовими є компанії групи, акціонери та директори, які отримують платіж в останні тижні.

Якщо позов задоволено, угода вважається розірвана, а актив або гроші повертаються до спадкової маси. Забезпечення, надане із запізненням для існуючого боргу, також може бути оскаржене відповідно до статті 42.

Як довго триває програма Wsnp, і хто має на неї право?

З 1 липня 2023 року Програма державної безпеки та надання послуг (WSNP) триває, як правило, вісімнадцять місяців, замість трьох років, як це було раніше. Вона завершується з чистого аркуша: борги, що залишаються після цього, більше не підлягають стягненню.

Програма реструктуризації боргів Wsnp – це законодавчо встановлена ​​схема реструктуризації боргів для приватних осіб. Суд може продовжити термін, якщо боржник не виконує зобов'язань за схемою.

Допуск не є автоматичним. Зазвичай заявник повинен спочатку спробувати досягти позасудової угоди з кредиторами через надання муніципальної допомоги з боргами (gemeentelijke schuldhulpverlening) та подати заяву, що підтверджує це. Якщо досягнення угоди явно неможливе, від цієї спроби можна відмовитися. Суд також перевіряє, чи діяв заявник добросовісно в період до подання заяви, розглядаючи, серед іншого, як виникли борги. Правила щодо цієї оцінки та повторного подання заявки після попередньої схеми були переглянуті з реформою 2023 року.

Під час дії схеми боржник живе на певну суму для покриття необхідних витрат і сплачує надлишок до спадкової власності під наглядом розпорядника майна. Зобов'язання включають докладання зусиль для пошуку та збереження роботи, повне розкриття доходів та активів, а також не брати на себе нових боргів. Невиконання вимог може призвести до завершення схеми без чистого аркуша, що погіршить становище боржника, ніж було раніше. Якщо ви кредитор, який цікавиться, що залишиться для вас після цього, наша стаття про стягнення боргів після чистого аркуша в голландській програмі Wsnp детально відповідає на це питання.

Чи можна просто ліквідувати компанію?

Так, якщо вона взагалі не має активів. Компанія без активів може бути ліквідована за рішенням акціонерів, а потім негайно припиняє своє існування без ліквідації.

Це відомо як турболіквідація (turboliquidatie). Перевіркою є відсутність активів, а не відсутність боргів, тому шлях залишається відкритим для компанії, яка все ще має борги. З 1 січня 2023 року рада директорів повинна подавати фінансову звітність за останній період до торгового реєстру разом з будь-якими річними звітами, які ще не були подані.

Турболіквідація – це не спосіб уникнути перевірки. Кредитор, який вважає, що активи були присутні або були вилучені незадовго до розпуску, може звернутися до суду з проханням відновити ліквідацію та призначити ліквідатора. Звичайні правила щодо відповідальності директорів також продовжують застосовуватися. Якщо є сумніви щодо існування активів, безпечнішим варіантом є офіційна ліквідація або подання заяви про банкрутство.

Що вам слід перевірити як директору?

Дійте, поки у вас ще є варіанти: куратор може озирнутися на три роки назад згідно зі статтею 2:248 BW. Директор, який скористався порадою за місяці до того, як закінчаться гроші, зазвичай все ще може обрати шлях.

• Реалістичний прогноз грошових коштів на наступні 13 тижнів.
• Які кредитори мають забезпечення та щодо яких активів.
• Чи є бухгалтерські книги повними, а річна звітність подана вчасно, тому презумпції статті 2:248(2) BW не застосовуються.
• Чи може компанія сплачувати податки на заробітну плату та ПДВ; якщо ні, повідомте про неможливість сплати (melding betalingsonmacht) до Belastingdienst протягом двох тижнів з дати сплати.
• Чи ви все ще берете на себе зобов'язання, які компанія не може виконати.
• Чи фіксуються причини рішень, прийнятих під тиском.

Що вам слід перевірити як кредитору?

Дійте так само швидко. Забезпечені кредитори можуть примусово стягнути борг згідно зі статтею 57 Закону про банкрутство; незабезпечені кредитори подають свої вимоги куратору.

• Незалежно від того, чи маєте ви право збереження права власності (eigendomsvoorbehoud), право застави чи право призупинення виконання (opschortingsrecht).
• Чи було подано вашу заяву куратору разом із підтверджуючими документами.
• Чи можна оскаржити платежі, які ви отримали в останні тижні, відповідно до статті 47 Закону про банкрутство.
• Чи може директор нести відповідальність за деліктне правопорушення за зобов'язання, взяті на себе, знаючи, що вони не будуть виконані.
• Чи містять ваші загальні умови для майбутніх клієнтів положення про збереження права власності та заставу.

Що ми можемо зробити для вас у випадку банкрутства?

Наші юристи з питань неплатоспроможності консультують компанії, директорів, самозайнятих осіб та кредиторів; наш посібник з банкрутства для підприємців та кредиторів крок за кроком описує процедуру.

• Ми оцінюємо, яка процедура підходить саме вашій ситуації: банкрутство, призупинення платежів, план WHOA або турболіквідація.
• Ми готуємо або захищаємо заяву про банкрутство, а також подаємо апеляцію або заперечення протягом восьми- або чотирнадцятиденного терміну.
• Ми готуємо план WHOA, включаючи склад класів та порівняння ліквідації.
• Ми представляємо інтереси кредиторів у перевірці вимог та у спорах щодо позову про визнання позову (actio pauliana) з куратором.
• Ми захищаємо директорів від позовів про відповідальність згідно зі статтею 2:248 BW.

Резюме

• Нідерландське законодавство пропонує чотири шляхи: банкрутство, призупинення платежів, план WHOA та, для фізичних осіб, Wsnp.
• Терміни суворі: вісім днів для оскарження рішення про банкрутство, чотирнадцять днів для подання заперечення.
• Призупинення платежів не зобов'язує забезпечених або переважних кредиторів; план WHOA може зобов'язувати незгодні групи кредиторів.
• Директори несуть відповідальність лише за вину, але погане ведення бухгалтерського обліку або несвоєчасна подача звітності породжують вагомі презумпції.
• Дійте заздалегідь: ваші можливості найширші, перш ніж платежі припиняться.

Часті питання