Вступ
Створення власної компанії - приваблива діяльність для багатьох людей і має ряд переваг. Однак, що (майбутніх) підприємців, здається, недооцінюють, це той факт, що створення компанії також має недоліки та ризики. Коли компанія заснована у формі юридичної особи, існує ризик відповідальності директорів.
Юридична особа - це окрема юридична особа, яка має правосуб'єктність. Отже, юридична особа здатна вчиняти юридичні дії. Для цього юридичній особі потрібна допомога. Оскільки юридична особа існує лише на папері, вона не може працювати сама по собі. Юридична особа має бути представлена фізичною особою. В принципі, юридичну особу представляє рада директорів. Директори можуть вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи.
Директор лише зобов'язує юридичну особу цими діями. В принципі, директор не несе відповідальності за борги юридичної особи своїм особистим майном. Однак у деяких випадках може виникнути відповідальність директорів, і в цьому випадку директор несе особисту відповідальність. Існує два види відповідальності директорів: внутрішня та зовнішня. У цій статті розглядаються різні підстави відповідальності директорів.
Внутрішня відповідальність директорів
Внутрішня відповідальність означає, що керівник буде нести відповідальність самої юридичної особи. Внутрішня відповідальність випливає зі статті 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів. Керівник може бути притягнутий до внутрішньої відповідальності, якщо він неналежним чином виконував свої завдання. Неналежне виконання завдань передбачається, коли директору можуть висунути суворе звинувачення. Це ґрунтується на статті 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів. Крім того, директор не міг недбало вжити заходів щодо запобігання виникненню неналежного господарювання. Коли ми говоримо про суворе звинувачення? По справі закон це необхідно оцінювати, беручи до уваги всі обставини справи.[1]
Дія всупереч статуту юридичної особи класифікується як обтяжлива обставина. У такому випадку принципово несеться відповідальність директорів. Однак директор може висувати факти та обставини, що вказують на те, що дія всупереч статуту не викликає суворого звинувачення. Якщо це так, суддя повинен чітко включити це до свого рішення. [2]
Кілька внутрішніх зобов'язань та звільнення
Відповідальність відповідно до статті 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів передбачає, що в принципі всі директори несуть солідарну відповідальність. Тому суворі звинувачення будуть висунуті всій раді директорів. Однак із цього правила є виняток. Директор може звільнитися («виправдати») себе від відповідальності директорів. Для цього директор повинен продемонструвати, що звинувачення не може бути висунуте проти нього та що він не був недбалим у вживанні заходів для запобігання неналежному управлінню.
Це випливає зі статті 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів. Апеляцію про звільнення не буде легко прийняти. Директор повинен продемонструвати, що він вжив усіх залежних від нього заходів для запобігання неналежного управління. Тягар доведення лежить на директорі.
Розподіл завдань у раді директорів може бути важливим для встановлення відповідальності директора чи ні. Однак деякі завдання вважаються завданнями, які мають значення для всієї ради директорів. Директори повинні бути в курсі певних фактів та обставин. Розподіл завдань цього не змінює. В принципі, некомпетентність не є підставою для екскульпації. Очікується, що директори будуть належним чином інформовані та задавати питання. Однак можуть траплятися ситуації, коли цього не можна очікувати від режисера. [3] Отже, чи зможе режисер успішно викрити себе, дуже залежить від фактів та обставин справи.
Зовнішня відповідальність директорів
Зовнішня відповідальність тягне за собою відповідальність перед третіми особами. Зовнішня відповідальність пронизує корпоративну завісу. Юридична особа більше не захищає фізичних осіб, які є директорами. Правовими підставами відповідальності зовнішніх директорів є неналежне управління, засноване на статті 2: 138 Цивільного кодексу Голландії та статті 2: 248 Цивільного кодексу Голландії (в рамках банкрутства) та деліктному акті на основі статті 6: 162 Цивільного кодексу Голландії (поза банкрутством) ).
Зовнішня відповідальність директорів у межах банкрутства
Відповідальність зовнішніх директорів у випадку банкрутства поширюється на товариства з обмеженою відповідальністю (голландські BV та NV). Це випливає із статті 2: 138 Цивільного кодексу Голландії та статті 2: 248 Цивільного кодексу Голландії. Директори можуть нести відповідальність, коли банкрутство було спричинене неправильним управлінням або помилками ради директорів. Куратор, який представляє всіх кредиторів, повинен дослідити, чи може застосовуватися відповідальність директорів чи ні.
Зовнішня відповідальність у випадку банкрутства може бути прийнята, коли колегія директорів неправильно виконала свої завдання, і це неналежне виконання, мабуть, є важливою причиною банкрутства. Тягар доказування щодо цього неналежного виконання завдань лежить на кураторі; він повинен зробити правдоподібним, що розумно думаючий директор, за тих же обставин, не діяв би таким чином. [4] Дії, які заважають кредиторам, в принципі породжують неналежне управління. Зловживання з боку директорів повинні запобігати.
Законодавець включив певні припущення щодо доказування в статтю 2:138, пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів і статтю 2:248, пункт 2 Цивільного кодексу Нідерландів. Коли рада директорів не дотримується статті 2:10 Цивільного кодексу Нідерландів або статті 2:394 Цивільного кодексу Нідерландів, виникає припущення про наявність доказів. У цьому випадку припускається, що неналежне управління було важливою причиною банкрутства. Це перекладає тягар доведення на директора.
Однак директори можуть спростувати припущення доказів. Для цього директор повинен зробити вірогідним те, що причиною банкрутства є не неналежне управління, а інші факти та обставини. Директор також повинен довести, що він не був недбалим у вживанні заходів для запобігання неналежного управління.[5] Крім того, куратор може подати претензію лише за три роки до банкрутства. Це випливає зі статті 2:138 підпункт 6 Цивільного кодексу Нідерландів і статті 2:248 підпункт 6 Цивільного кодексу Нідерландів.
Кілька зовнішньої відповідальності та звільнення
Кожен директор несе відповідальність за явне неналежне управління в рамках банкрутства. Однак режисери можуть уникнути цієї декількох зобов'язань, звільнившись. Це випливає із статті 2: 138 підпункту 3 Цивільного кодексу Голландії та статті 2: 248 підпункту 3 Цивільного кодексу Голландії. Директор повинен довести, що неналежне виконання завдань не може бути покладено проти нього. Він може також не бути недбалим у вживанні заходів, щоб запобігти наслідкам неналежного виконання завдань. Тягар доказування у визволенні лежить на директорі. Це випливає з вищезазначених статей і встановлене нещодавньою практикою Верховного Суду Нідерландів. [6]
Зовнішня відповідальність, заснована на акті делікту
Директори також можуть бути притягнуті до відповідальності за вчинення деліктних дій, що випливає зі статті 6: 162 Цивільного кодексу Голландії. Ця стаття забезпечує загальну основу відповідальності. Відповідальність директорів за вчинення деліктного правопорушення також може покладатися на окремого кредитора.
Верховний суд Нідерландів розрізняє два типи відповідальності директорів за правопорушення. По-перше, відповідальність може бути прийнята на основі стандарту Бекламеля. У цьому випадку директор уклав угоду з третьою стороною від імені компанії, хоча він знав або мав розуміти, що компанія не може виконувати зобов’язання, що випливають із цієї угоди.[7] Другий вид відповідальності - розлад ресурсів.
У цьому випадку директор спричинив те, що компанія не розраховується з кредиторами та не може виконати свої платіжні зобов’язання. Дії директора настільки необережні, що проти нього можуть висунути суворе звинувачення.[8] Тягар доведення в цьому випадку лежить на кредиторі.
Відповідальність директора юридичної особи
У Нідерландах фізичною особою, а також юридичною особою може бути директор юридичної особи. Щоб полегшити ситуацію, фізична особа, яка є директором, буде називатися природним директором, а юридична особа, яка є директором, у цьому параграфі буде називатися суб’єктом господарювання. Те, що юридична особа може бути директором, не означає, що відповідальності директорів можна просто уникнути, призначивши юридичну особу директором. Це випливає із статті 2:11 Цивільного кодексу Голландії. Якщо суб'єкт господарювання несе відповідальність, ця відповідальність покладається також на природних директорів цього суб'єкта господарювання.
Стаття 2:11 Цивільного кодексу Нідерландів застосовується до ситуацій, у яких передбачається відповідальність директорів на основі статті 2:9 Цивільного кодексу Нідерландів, статті 2:138 Цивільного кодексу Нідерландів та статті 2:248 Цивільного кодексу Нідерландів. Однак виникли питання, чи стаття 2:11 Цивільного кодексу Нідерландів також застосовується до відповідальності директорів за правопорушення. Верховний суд Нідерландів вирішив, що це дійсно так. У цьому рішенні Верховний суд Нідерландів вказує на юридичну історію.
Стаття 2:11 Цивільного кодексу Нідерландів спрямована на те, щоб фізичні особи не ховалися за директорами компаній, щоб уникнути відповідальності. Це означає, що стаття 2:11 Голландського цивільного кодексу застосовується до всіх випадків, коли директора організації можна притягнути до відповідальності згідно із законом.[9]
Звільнення ради директорів
Відповідальність директорів може бути усунена шляхом надання звільнення правлінню директорів. Звільнення означає, що політика ради директорів, яка проводиться до моменту звільнення, затверджується юридичною особою. Таким чином, звільнення від відповідальності є звільненням від відповідальності для директорів. Розрядження не є терміном, який можна знайти в законі, але він часто включається в статут юридичної особи. Звільнення - це внутрішнє звільнення від відповідальності. Тому звільнення стосується лише внутрішньої відповідальності. Треті сторони все ще можуть покластися на відповідальність директорів.
Звільнення стосується лише фактів та обставин, які були відомі акціонерам на момент надання звільнення. [10] Відповідальність за невідомі факти все ще буде присутня. Тому звільнення не є стовідсотково безпечним і не дає гарантій директорам.
Висновок
Підприємництво може бути складним і цікавим видом діяльності, але, на жаль, воно ризикує. Дуже багато підприємців вважають, що вони можуть виключити відповідальність, створивши юридичну особу. Ці підприємці будуть розчаровані; за певних обставин може застосовуватися відповідальність директорів. Це може мати великі наслідки; директор несе відповідальність за борги компанії зі своїми приватними активами. Тому ризики, пов'язані з відповідальністю директорів, не слід недооцінювати. Було б розумно, щоб директори юридичних осіб дотримувались усіх законодавчих норм та керували юридичною особою відкрито та обдумано.
Повна версія цієї статті доступна за цим посиланням
Контакти
Якщо після прочитання цієї статті у вас виникли запитання чи коментарі, будь ласка, зв’яжіться з Рубі ван Керсберген, юристом Law & More через [захищено електронною поштою]або Том Мівіс, адвокат у Law & More через [захищено електронною поштою]або зателефонуйте за номером +31 (0)40-3690680.
[1] ECLI: NL: HR: 1997: ZC2243 (Staleman / Van de Ven).
[2] ECLI: NL: HR: 2002: AE7011 (Berghuizer Papierfabriek).
[3] ECLI: NL: GHAMS: 2010: BN6929.
[4] ECLI: NL: HR: 2001: AB2053 (Panmo).
[5] ECLI: NL: HR: 2007: BA6773 (Blue Tomato).
[6] ECLI: NL: HR: 2015: 522 (Glascentrale Beheer BV).
[7] ECLI: NL: HR: 1989: AB9521 (Beklamel).
[8] ECLI: NL: HR: 2006: AZ0758 (Ontvanger / Roelofsen).
[9] ECLI: NL: HR: 2017: 275.
[10] ECLI: NL: HR: 1997: ZC2243 (Staleman / Van de Ven); ECLI: NL: HR: 2010: BM2332.
