Ви можете скасувати арешт на опікунську охорону (conservatoir beslag) шляхом розпочаття спрощеного провадження (kort geding). Суд скасовує його, якщо було порушено формальні вимоги, якщо позов або необхідність арешту виявляються безпідставними, або якщо ви надаєте достатнє забезпечення; але якщо є реальні сумніви щодо позову, суд зазвичай підтримує арешт.
Правила містяться у статті 705 Цивільного процесуального кодексу Нідерландів (Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering, Rv). Нижче ми пояснюємо, що таке арешт майна, підстави для його скасування, як суд зважує інтереси обох сторін, що показують нещодавні рішення та що ви можете зробити в перші дні після накладення арешту.
Зміст
Що таке прибудова до зимового саду?
Арешт майна – це тимчасовий захід, який заморожує активи боржника до того, як суд винесе рішення щодо позову. Він захищає кредитора від ризику того, що боржник тим часом призведе до зникнення активів.
Кредитор, який бажає накласти арешт на майно, потребує дозволу (verlof) від судді з питань попереднього захисту (voorzieningenrechter) відповідно до статті 700 Rv. Клопотання подається у письмовій формі та зазвичай задовольняється протягом кількох днів без заслуховування боржника. Саме ця швидкість робить цей інструмент ефективним. Це також робить його відкритим для зловживань: банківський рахунок, автомобіль, майно або акції можуть бути заморожені ще до того, як ви мали можливість відповісти.
У запиті має бути зазначено характер вимоги, а для грошової вимоги – її суму або оцінку. Суди встановили додаткові вимоги в національному керівництві – Програмі арешту (Beslagsyllabus). Однією з важливих вимог є те, щоб кредитор згадував у запиті аргументи, висунуті боржником проти вимоги, наскільки вони відомі кредитору. Кредитор, який приховує таку інформацію, ризикує тим, що арешт пізніше буде знято.
Згідно зі статтею 700(3) Rv, дозвіл надається за умови, що кредитор розпочне основне провадження за позовом протягом строку, встановленого суддею, якщо це провадження ще не розпочато. На практиці цей строк зазвичай становить чотирнадцять днів після накладення арешту. Якщо кредитор не розпочне його вчасно, арешт втрачає чинність.
Арешт на консерваторію можливий майже на всі активи: банківські рахунки (як арешт на руках третьої особи, derdenbeslag), рухоме майно, таке як автомобілі та інвентар, нерухомість, акції та вимоги. Щодо арешту акцій дивіться нашу статтю про арешт акцій.
Чому вкладення може сильно вдарити
Для особи, чиї активи арештовано, наслідки можуть бути серйозними. Заморожений банківський рахунок може унеможливити виплату заробітної плати, виплату постачальникам чи орендної плати, арешт будинку чи акцій може заблокувати продаж або фінансування, а банки та ділові партнери часто призупиняють співпрацю. Саме тому стаття 705 Rv пропонує швидкий шлях до суду.
На яких підставах суд скасовує арешт?
Стаття 705(2) Rv називає чотири підстави: формальні недоліки, недійсність позову у зв'язку з його недійсністю, непотрібний характер арешту та надання достатнього забезпечення. Перелік не є вичерпним; суд також може скасувати арешт з інших підстав після зважування інтересів обох сторін.
Згідно зі статтею 705(1) Rv, суддя з питань попереднього розгляду позову, який надав дозвіл, може скасувати арешт у порядку спрощеного провадження за клопотанням будь-якої зацікавленої сторони. Зазвичай це боржник, але це також може бути третя сторона, наприклад, банк, на чиї руки було накладено арешт, або особа, яка стверджує, що арештоване майно належить їй. Суддя в основному провадженні за позовом також має право скасувати арешт.
Формальні недоліки
Арешт скасовується, якщо не було дотримано формальних вимог, встановлених під загрозою недійсності. Прикладами є арешт, накладений без дозволу, коли потрібен був дозвіл, ордер на арешт (beslagexploot), якому бракує суттєвих елементів, або невручення документів боржнику у встановлений законом строк. Не кожна неправомірність призводить до скасування арешту. Недолік повинен стосуватися вимоги, передбаченої законом під загрозою недійсності, а суди неохоче скасовують арешт через незначні недоліки, які нікому не завдали шкоди.
Непочаток основного провадження у встановлений у дозволі строк є окремою проблемою: у такому разі арешт втрачає чинність в силу закону. Якщо кредитор, тим не менш, підтримує його, ви можете звернутися до суду з проханням про зняття арешту.
Позовна заява є недійсною у повному обсязі
Це підстава, яка використовується найчастіше. Суд скасовує арешт, якщо беззаперечно виявляється, що право, на яке посилається кредитор, є недійсним. Суддя не проводить повного розслідування позову, оскільки це стосується основного провадження. Питання полягає в тому, чи є позов, на перший погляд, явно безпідставним.
Прикладами є вимога, яка вже була сплачена, що можна підтвердити банківськими виписками; вимога, що ґрунтується на договорі, який ніколи не був укладений, якщо сам кредитор визнав це в попередньому листуванні; або вимога, за якою явно сплив час позовної давності. Якщо спір залежить від тлумачення договору або від оспорюваних фактів, що потребують свідків чи експерта, суд зазвичай не визнає позов недійсним у порядку загального порядку.
Вкладення не потрібне
Навіть якщо позов цілком може існувати, суд скасовує арешт, якщо беззаперечно виявляється, що арешт не є необхідним. Це має місце, якщо немає реального ризику того, що кредитор не зможе стягнути борг, або якщо арешт виходить за межі необхідного для захисту позову.
Розглянемо арешт майна, вартість якого в багато разів перевищує позовну вимогу, за наявності інших, легкодоступних активів, які пропонують кредитору достатнє забезпечення. Або арешт усіх банківських рахунків платоспроможної компанії зі стабільною історією, що унеможливлює виплату заробітної плати персоналу, тоді як обмеженого арешту було б достатньо. Тоді суд може скасувати арешт повністю або частково. Той факт, що кредитор вже має інше забезпечення, таке як право застави або гарантія, також може зробити арешт непотрібним.
Ви забезпечуєте достатню безпеку
Для грошової вимоги арешт скасовується, якщо для цієї вимоги надано достатнє забезпечення. Забезпечення вважається достатнім, якщо воно надає кредитору принаймні таку ж гарантію платежу, як і арешт, у разі задоволення вимоги в основному провадженні. Поширеними формами є:
- банківська гарантія від авторитетного голландського або європейського банку;
- внесення суми на рахунок третьої сторони (derdengeldenrekening) нотаріуса або судового пристава за умови укладення угоди про умовний депозит;
- гарантія від кредитоспроможної третьої сторони, якщо кредитор її приймає;
- право застави на інше майно.
Забезпечення зазвичай має покривати основну суму боргу, відсотки та витрати, зазначені у дозволі, а також визначати, коли кредитор може його використати, зазвичай після остаточного або виконуваного рішення суду. Кредитор не може відмовитися від розумного забезпечення без поважної причини, що робить надання забезпечення часто найшвидшим способом відновлення доступу до банківського рахунку.
Хто що має доводити?
Сторона, яка бажає зняти арешт, повинна надати свої підстави переконливими. Потім суд зважує інтереси обох сторін на основі того, що вони надають.
Згідно з усталеною практикою Верховного Суду, саме сторона, на чиї активи накладено арешт, повинна довести правдоподібність позову як недійсного або непотрібності арешту. Простого оскарження позову недостатньо. Ви повинні підтвердити свою позицію конкретними фактами та документами: підтвердженням оплати, листуванням, договорами, фінансовою інформацією, яка підтверджує вашу платоспроможність, або доказами шкоди, завданої арештом.
Кредитор також не може залишатися пасивним. Після того, як ви висунете добре обґрунтований захист, кредитор повинен відповісти фактами, які роблять його вимогу правдоподібною, тому результат залежить головним чином від якості матеріалів справи кожної сторони.
Як суд зважує інтереси?
Майже в кожному випадку суддя зважує інтерес кредитора у збереженні його забезпечення з вашим інтересом у можливості використовувати ваші активи. Арешт залишається в силі, якщо переважає інтерес кредитора.
Інтереси кредитора мають велике значення, якщо є ознаки того, що боржник переміщує активи поза межі досяжності, якщо інших активів для стягнення мало, якщо вартість активів може швидко впасти або якщо основне провадження триватиме довго. Ваші інтереси мають велике значення, якщо арешт спричиняє серйозні фінансові проблеми, блокує підприємницьку діяльність, стосується вашого єдиного житла або є непропорційним вимогі.
Суд також вважає, що арешт завжди несе ризик для кредитора: згідно з усталеною практикою Верховного Суду, кредитор, позов якого пізніше відхилено, несе відповідальність за шкоду, завдану арештом, незалежно від його добросовісності.
Що показує судова практика?
Судова практика підтверджує, що суд проводить лише попередню оцінку та що він обережно ставиться до скасування арешту, поки позов все ще оскаржується.
Відмова в першому випадку не призводить автоматично до скасування
У рішенні від 17 квітня 2015 року ( ECLI:NL:HR:2015:1074 ) Верховний Суд постановив, що відхилення позову в першій інстанції саме по собі не виправдовує скасування арешту, якщо було подано апеляцію; суд повинен зважити інтереси обох сторін. Суддя також може врахувати підстави для арешту, які виникають лише під час провадження щодо скасування.
Окружний суд Мідден-Недерланд застосував це рішення 23 липня 2024 року (ECLI:NL:RBMNE:2024:4461). Хоча позов було відхилено в першій інстанції, він відмовився знімати арешти з банківських рахунків та нерухомості, оскільки заявлена шкода була значною, активи могли бути переміщені, а кредитор залишався відповідальним, якщо позов зрештою буде відхилено.
Сумнів щодо позову свідчить на користь збереження арешту
Апеляційний суд Арнем-Леувардена 21 травня 2024 року виніс рішення у спорі між колишнім подружжям (ECLI:NL:GHARL:2024:3510). Колишній чоловік хотів скасувати арешти на майно, накладені його колишньою дружиною на предмет позову, пов'язаного з пенсійними правами. Оскільки ця вимога все ще оскаржувалася в інших провадженнях і могла бути суттєвою, а також не було жодних ознак зловживання правами чи непропорційності, апеляційний суд підтримав арешти та скасував рішення суду нижчої інстанції.
Окружний суд Зеландії-Західного Брабанта дійшов аналогічного результату у спрощеному провадженні 18 грудня 2020 року (ECLI:NL:RBZWB:2020:6455). На будинок та банківські рахунки було накладено арешт для забезпечення позову про повернення переказу 100 000 євро від літньої особи. Суд не виявив формальних недоліків і не міг дійти висновку, що позов є явно необґрунтованим. Переважав інтерес кредитора у збереженні свого забезпечення.
Ці рішення демонструють послідовну лінію: якщо позов серйозно оскаржується і може бути вирішений лише в основному провадженні, суд, як правило, не скасовує арешт на тій підставі, що позов є недійсним. У такому разі ваші найкращі шанси зазвичай полягають у тому, щоб довести, що арешт не є необхідним, або в тому, щоб надати забезпечення.
Витрати на арешт
Витрати кредитора на накладення арешту можуть бути стягнуті з боржника лише у випадку задоволення вимог кредитора. Верховний Суд підтвердив це у своєму рішенні від 19 лютого 2021 року (ECLI:NL:HR:2021:273) у справі, що стосувалася арешту з метою збереження доказів (bewijsbeslag). Доки основне провадження не буде вирішено, боржника не можна зобов'язати сплатити ці витрати.
Як звернутися до суду з проханням зняти арешт?
Ви починаєте спрощене провадження, вручивши кредитору судову повістку (dagvaarding) або, в деяких судах, подавши заяву. У спрощеному провадженні в районному суді вам потрібен адвокат.
Компетентним суддею є суддя з питань попереднього розгляду справи суду, який надав дозвіл на арешт. Спрощене провадження вимагає термінового інтересу, але у справах про скасування арешту цей інтерес зазвичай передбачається. Слухання часто може бути призначено протягом кількох тижнів, а в термінових випадках – раніше. Рішення зазвичай виноситься протягом одного-двох тижнів після слухання. Обидві сторони можуть подати апеляцію до апеляційного суду.
Клопотання про зняття арешту також може бути подане в рамках основного провадження за позовом, якщо воно вже розглядається. Це може бути корисним, якщо суддя в основному провадженні вже має чітке уявлення про справу.
Що вам слід перевірити як стороні, на чиї активи накладається арешт?
Дійте швидко, але обережно: погано обґрунтований запит, який відхилено, зміцнює позицію кредитора. Перевірте ці пункти:
- Чи маєте ви копію відпустки, клопотання про відпустку та наказу про арешт, що підтверджують позовну вимогу, її суму та підстави?
- Чи були дотримані формальні вимоги: чи було арешт вручено вчасно, і чи розпочав кредитор основне провадження у строк, встановлений статтею 700(3) Rv?
- Чи маєте ви документи, що спростовують позов, такі як підтвердження оплати, договір та листування?
- Ви кількісно оцінили наслідки: які платежі неможливо здійснити, які контракти під загрозою, скільки коштує заблокований продаж?
- Чи можете ви запропонувати забезпечення, таке як банківська гарантія або депозит у нотаріуса, і за якою ціною?
- Чи є часткове скасування альтернативою, наприклад, звільнення операційного рахунку, залишаючи при цьому закріплений ощадний рахунок або майно?
Часто варто спочатку зв’язатися з кредитором або його адвокатом: багато арештів знімаються добровільно після надання відповідного забезпечення або пред’явлення платежу.
Що вам слід перевірити як кредитору, що накладає арешт?
Вкладення також несе ризик для вас. Перевірте ці пункти:
- Чи згадали ви у запиті аргументи на захист, висунуті боржником, як того вимагає Програма арешту (Beslagsyllabus)?
- Чи розпочнете ви основне провадження у строк, встановлений у відпустці?
- Чи є арешт пропорційним вимогі, чи її вже покриває інше забезпечення?
- Чи розглядали ви забезпечення, запропоноване боржником? Ви не можете відмовитися від розумного забезпечення без поважної причини.
- Чи готові ви до відповідальності, якщо позов буде відхилено в основному провадженні, незалежно від вашої добросовісності?
Чи існують спеціальні правила для певних вкладень?
Так. Деякі арешти підлягають власним правилам, хоча підстави для скасування, викладені у статті 705 Rv, загалом також застосовуються.
У разі розлучення та розірвання зареєстрованого партнерства статті 768–770c Rv передбачають спеціальний арешт для захисту частки подружжя у спільному майні (maritaal beslag). Податкова та митна адміністрація (Belastingdienst) має власні повноваження щодо стягнення і часто не потребує дозволу суду. Арешт для збереження доказів (bewijsbeslag), наприклад, у спорах щодо інтелектуальної власності, має свої власні вимоги.
Якщо арештоване майно не належить боржнику, його власник може заперечити як третя сторона та вимагати зняття арешту. Те саме стосується банку чи іншої третьої сторони, на чиї руки було накладено арешт, якщо вона зацікавлена у його знятті.
Що ми можемо для вас зробити з прибудовою до зимового саду?
Наші юристи допомагають компаніям та фізичним особам з арештами, починаючи від перевірки дозволу і закінчуючи спрощеним провадженням та узгодженням забезпечення. На практиці ми:
- review the leave, the request and the writ of attachment for formal defects;
- оцінити, чи є позовна заява недійсною у загальному порядку, чи арешт є непотрібним відповідно до статті 705(2) Правового кодексу;
- домовитися про банківську гарантію або угоду про умовне депонування, щоб арешт можна було зняти добровільно;
- розпочати спрощене провадження перед суддею з питань попереднього захисту для повного або часткового скасування арешту;
- підготувати заяви про відпустку для кредиторів, які відповідають вимогам Програми накладення арешту;
- вимагати або захищати відшкодування збитків за незаконне арештування.
Резюме
- Арешт майна накладається швидко, з дозволу судді з питань попереднього забезпечення та без заслуховування боржника (стаття 700 Rv).
- Суд скасовує його у порядку спрощеного провадження через формальні недоліки, недійсну позовну вимогу у спрощеному порядку, непотрібне арештування або достатнє забезпечення (стаття 705 Rv).
- Ви повинні навести переконливі підстави; потім суд зважує інтереси обох сторін.
- Відхилення позову в першій інстанції не призводить автоматично до його скасування, якщо апеляція перебуває на розгляді.
- Надання забезпечення часто є найшвидшим шляхом, і кредитор, чия претензія не задоволена, несе відповідальність за шкоду, завдану арештом.
Часті питання
Як швидко можна зняти арешт?
Якщо кредитор погоджується, наприклад, після того, як ви надасте забезпечення, протягом кількох днів. Спрощене провадження згідно зі статтею 705 Rv зазвичай триває кілька тижнів від виклику до рішення, а у термінових випадках – менше.
Чи можу я вимагати відшкодування збитків за незаконне арештування?
Так. Якщо позов кредитора відхилено в основному провадженні, кредитор, в принципі, несе відповідальність за шкоду, завдану арештом, незалежно від його добросовісності. Ви вимагаєте відшкодування цієї шкоди в окремому провадженні або в основному провадженні.
Чи достатньо відхилення позову в першій інстанції для зняття арешту?
Не автоматично. Якщо кредитор подав апеляцію, суд зважує інтереси обох сторін (Hoge Raad, 17 квітня 2015 р., ECLI:NL:HR:2015:1074). Арешт може залишатися чинним, поки розглядається апеляція.
Хто оплачує витрати на арешт?
Кредитор може стягнути витрати на накладення арешту лише у випадку, якщо його вимогу задоволено, а арешт не був незаконним або непотрібним (Hoge Raad, 19 лютого 2021 р., ECLI:NL:HR:2021:273).
Чи потрібен мені адвокат, щоб зняти арешт?
Для спрощеного провадження перед суддею з питань попереднього розгляду районного суду – так. Без адвоката можна діяти лише у справах, що належать до юрисдикції підрайонного суду (kantonrechter).