Покарання за відмивання грошей у Нідерландах: вироки, штрафи та конфіскація

У Нідерландах відмивання грошей передбачає максимальне покарання у вигляді шести років позбавлення волі згідно зі статтею 420bis Кримінального кодексу (Wetboek van Strafrecht), зростає до восьми років за звичне відмивання грошей згідно зі статтею 420ter та зменшується до двох років, якщо правопорушник просто повинен був знати, що гроші були злочинного походження (стаття 420quater). Штраф п'ятої категорії може бути накладений замість або разом із тюремним ув'язненням, і зазвичай слідує окреме рішення про конфіскацію доходів.

Відмивання грошей не є правопорушенням згідно з Wwft, голландським законом про боротьбу з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму, хоча це поширена помилка. Wwft – це превентивний режим: він зобов’язує банки, нотаріусів, бухгалтерів та адвокатів проводити належну перевірку клієнтів та повідомляти про незвичайні операції. Сам кримінальний злочин зазначено в Розділі XXXA Кримінального кодексу, у статтях 420bis – 420quater. У цій статті розглядаються покарання. Щодо превентивного аспекту, включаючи належну перевірку клієнтів, перелік показників та звітність до FIU-Nederland, див. наш посібник з розпізнавання, запобігання та повідомлення про відмивання грошей.

Що вважається відмиванням грошей згідно з нідерландським законодавством

Відмивання грошей означає поводження з об'єктом, що походить від кримінального злочину, таким чином, що приховує або затьмарює його походження, або просто його придбання, володіння, передачу чи використання, знаючи, звідки він взявся. Слово «об'єкт» навмисно є широким: воно охоплює готівку та банківські залишки, а також автомобіль, будинок, годинник, криптовалютний актив або право вимоги. Мінімальної суми немає.

Дві особливості нідерландського правопорушення дивують людей. По-перше, обвинувачення не зобов'язане доводити, з якого конкретного злочину було отримано гроші. Достатньо, щоб об'єкт походив з якогось кримінального правопорушення. Якщо неможливо визначити конкретний предикатний злочин, суди застосовують усталену послідовність: якщо факти обґрунтовують підозру у відмиванні грошей, від підозрюваного очікується конкретне, перевірене та не очевидно неймовірне пояснення походження грошей, а потім обвинувачення повинно розслідувати це пояснення. Мовчання не є доказом вини, але відсутність будь-якого правдоподібного пояснення в поєднанні з обставинами, що вказують на злочин, може бути доказом.

Друге – це виключення кваліфікації. Той, хто просто набуває або утримує доходи від власного злочину, не є без додаткового визнання винним у відмиванні грошей; інакше кожен злодій автоматично також вважався б відмивачем грошей. Потрібне діяння приховування. Щоб заповнити прогалину, що виникла внаслідок цього, законодавець запровадив просте відмивання грошей у статті 420bis.1 та його аналог у статті 420quater.1 у 2017 році. Ці правопорушення охоплюють лише набуття або утримання доходів від власного злочину, і вони передбачають значно нижчі максимальні покарання, ніж основні положення.

Чотири правопорушення та пов'язані з ними покарання за відмивання грошей

Нідерландське законодавство класифікує правопорушення за станом свідомості та за наполегливістю. Умисне відмивання грошей згідно зі статтею 420bis вимагає знання того, що об'єкт походить від злочину, і карається позбавленням волі на строк до шести років або штрафом п'ятої категорії. Винновинне відмивання грошей згідно зі статтею 420quater застосовується, коли особа мала обґрунтовано підозрювати про злочинне походження, і карається штрафом на строк до двох років або штрафом п'ятої категорії; це звинувачення, яке висувається особам, які погодилися на підозріло вигідну угоду або позичили банківський рахунок, не ставлячи питань.

Звичне відмивання грошей згідно зі статтею 420ter застосовується, коли відмивання грошей стало рутинною справою або бізнесом, і карається позбавленням волі на строк до восьми років або штрафом п'ятої категорії. Це положення зазвичай застосовується до осіб, причетних до організованої злочинності. Просте відмивання грошей згідно зі статтею 420bis.1 та його винний варіант охоплюють володіння доходами від власного злочину без будь-якого приховування та за тяжкістю значно поступаються іншим.

Ми навмисно не наводимо цифру в євро для п'ятої категорії. Категорії штрафів визначені у статті 23 Кримінального кодексу, а суми, що до них накладаються, регулярно переглядаються наказом міністра, тому будь-яка цифра, опублікована у статті, має швидку дату. Поточна сума для кожної категорії публікується в Staatsblad та відтворюється на власному законодавчому порталі уряду; це єдина цифра, на яку варто покладатися.

Чого насправді вимагає Генеральна прокуратура

Законодавчо встановлений максимальний розмір покарання рідко є практичним орієнтиром. У суді важливим є Richtlijn voor strafvordering witwassen (Руководство прокурора щодо покарання за відмиванням коштів) – директива прокуратури, яка вказує прокурорам, яке покарання вимагати. Вона застосовується до відмитих сум від двадцяти п’яти тисяч євро і поділяє підозрюваних на три категорії.

• Категорія I охоплює грошових кур'єрів, грошових мулів та осіб, які позичають банківський рахунок або назву компанії за невелику плату.
• Категорія II охоплює осіб, які відмивають доходи від власної злочинної діяльності, наприклад, шляхом конвертації готівки, отриманої від шахрайства або торгівлі наркотиками.
• Категорія III охоплює посередників, без яких організована злочинність не може функціонувати: фахівців, які використовують своє становище, рахунки клієнтів або корпоративні структури для приховування походження грошей.

У кожній категорії необхідне покарання зростає разом із сумою відмитих коштів за поступовою шкалою, тому та сама поведінка у розмірі ста тисяч євро та мільйона євро породжує дуже різні вимоги. Директива додає три модифікатори, які мають значення на практиці: винне відмивання коштів встановлюється приблизно на рівні половини тарифу за навмисний злочин, звичне відмивання коштів та рецидивізм – приблизно на третину, а зловживання професійним становищем розглядається як обтяжуюча, а не пом’якшувальна обставина.

Директива зобов'язує прокурора, а не суд. Судді можуть відхилятися від неї, і регулярно це роблять, в обох напрямках. Вирок у Нідерландах враховує роль окремого підсудного, тривалість діяння, ступінь професіоналізму, наявність судимості, тривалість провадження та особисті обставини. Особа, яка вперше скоїла правопорушення та перерахувала гроші через власний рахунок за скромну плату, знаходиться в зовсім іншому становищі, ніж особа, яка спроектувала цю споруду, навіть якщо обом висунуто звинувачення за статтею 420bis.

Конфіскація, вилучення та професійна заборона

Покарання у вигляді позбавлення волі часто не є найважчою частиною наслідку. Згідно зі статтею 36e Кримінального кодексу, обвинувачення може подати окремий позов про конфіскацію, щоб позбавити засуджену особу вигоди, фактично отриманої внаслідок правопорушення. Позов розглядається в рамках окремої процедури після кримінальної справи з нижчим стандартом доказування, і суд може оцінити вигоду, якщо точний розрахунок неможливий. Несплата рішення про конфіскацію призводить до тримання під вартою, яке не погашає борг.

Поряд із конфіскацією, предмети, пов’язані зі злочином, можуть бути конфісковані, а активи зазвичай вилучаються на початку розслідування, щоб вони залишалися доступними. Таке вилучення часто відбувається задовго до будь-якого обвинувального вироку, заморожуючи банківські рахунки та майно, поки триває розгляд справи. У нашій статті про конфіскацію доходів від злочинної діяльності пояснюється, як взаємодіють вилучення та постанова про конфіскацію, і де можна використовувати захист.

Для фахівців існує додаткове покарання. Суд може позбавити засуджену особу права займатися професією, за якою було скоєно правопорушення. Незалежно від кримінальної справи, адвокати, нотаріуси, бухгалтери та податкові консультанти стикаються з дисциплінарним провадженням, а дисциплінарне стягнення може покласти край кар'єрі, навіть якщо кримінальний суд накладає наказ про громадські роботи. Ці два шляхи діють окремо, і виправдувальний вирок в одному не вирішує іншого.

Обвинувальний вирок також має наслідки, про які не згадується в жодному вироку. Він реєструється в системі судової документації, що впливає на заяву на отримання довідки про несудимість і, отже, на доступ до великої кількості професій. Для осіб, які не є громадянами Нідерландів, це може вплинути на право залишатися; ми викладаємо це в нашій статті про кримінальне засудження та ваш дозвіл на проживання.

Як розгортається справа про відмивання грошей

Більшість справ починаються з повідомлення про незвичайну транзакцію. Банки, нотаріуси, бухгалтери, агенти з нерухомості, автодилери та інші установи, на які поширюється дія Закону про відмивання грошей (Wwft), повинні повідомляти про транзакції, які відповідають об'єктивним ознакам або які вони суб'єктивно вважають незвичайними. FIU-Nederland оцінює ці повідомлення та оголошує частину з них підозрілими, після чого вони стають доступними для слідчих. Внесення готівки без правдоподібного джерела, раптові великі перекази через особистий рахунок та купівля нерухомості, яка не відповідає заявленому доходу, є класичними причинами. Різниця між незвичайною та підозрілою транзакцією пояснюється в нашій статті про відмивання грошей та незвичайні транзакції.

Подальше розслідування є радше фінансовим, ніж фізичним: виписки з рахунків, корпоративні записи, телефонні дані та, все частіше, аналіз блокчейну. Підозрювані зазвичай вперше дізнаються про це, коли їх запрошують на допит, коли їх арештовують або коли банківський рахунок заморожують. Ця перша співбесіда є найважливішим моментом у справі. Все, що буде сказано про походження грошей, буде перевірено на відповідність документам, і швидко надане, а потім відмовлене пояснення завдає більше шкоди, ніж обдумане мовчання. Ви маєте право проконсультуватися з адвокатом перед співбесідою та мати його присутність під час неї; наш посібник з арешту та допиту в поліції викладає ці права.

Після розслідування прокурор вирішує, чи передавати справу до суду, пропонувати позасудове врегулювання чи закрити її. Відмивання грошей будь-якого розміру зазвичай розглядається на розгляді повної палати з трьох суддів, а не поліцейського судді. У складних фінансових справах сторони іноді укладають процесуальні угоди щодо обсягу справи та покарання, яке має бути вимагатися, але такі угоди не є обов'язковими для суду, а Верховний Суд встановив обмеження щодо того, наскільки далеко вони можуть зайти. Будь-кому, хто розглядає цей шлях, потрібна порада щодо того, що насправді пропонується.

Якщо вам повідомили, що ви є підозрюваним, негайні практичні кроки викладено в нашій статті про підозру у відмиванні грошей . Коротко кажучи: забезпечте документи, які підтверджують походження грошей, не переміщуйте активи, не обговорюйте справу зі співпідозрюваними та скористайтеся порадою до першого інтерв'ю, а не після нього.

Чому зростають штрафи за відмивання грошей

Група з розробки фінансових заходів боротьби з відмиванням грошей (ФАТФ), міжнародний орган, що встановлює стандарти у сфері боротьби з відмиванням грошей, опублікувала свою взаємну оцінку Нідерландів у 2022 році. Вона визнала добре розвинену превентивну систему, але наполягала на рішучішому реагуванні на неї, і ця оцінка вплинула на політику суворіших вимог, ширшого використання конфіскації та більшої уваги до професійних посередників.

Причина не в моралізації. Відмивання грошей – це те, що робить серйозний злочин вартим скоєння: без шляху до легальної економіки доходи є мертвим вантажем. Тому вилучення прибутку розглядається як більш ефективне, ніж тюремне ув'язнення, тому позов про конфіскацію зараз є стандартною функцією, а не другорядною. Це також пояснює зосередження уваги на третій категорії підозрюваних. Кур'єра можна замінити; професіонала, який надає структурі респектабельності, – ні.

Помилки, які погіршують справу

Найбільш руйнівною помилкою є пояснення, яке неможливо задокументувати. Суди не вражають твердження про те, що гроші були подарунком від родича з-за кордону, виграшем в азартних іграх або коштами неофіційної позики, якщо немає чогось, що підтверджує це. Якщо є справжнє законне джерело, докази на їхню користь повинні бути зібрані до першого допиту, а не надані по частинах під час суду.

Друга причина — це ставлення до позиченого банківського рахунку як до нешкідливого. Людей, які надають рахунок в обмін на невелику плату, звинувачують, засуджують та подають позови про конфіскацію сум, які вони ніколи не зберігали. Банки також розривають відносини та реєструють клієнта в системах попередження про інциденти сектору, з наслідками, які тривають довше, ніж кримінальна справа.

Третя проблема — це затримка. Розслідування відмивання грошей є тривалими, а докази, які могли б допомогти, такі як оригінал рахунку-фактури, довідка про переказ коштів або свідок із чіткою пам’яттю, втрачають свою цінність. Залучення адвоката в момент заморожування рахунку, а не в момент отримання повістки, зазвичай є різницею між захистом, побудованим на документах, і захистом, побудованим на твердженнях. Наша замітка про те, скільки коштують послуги адвоката з кримінальних справ у Нідерландах, відповідає на питання, яке стримує людей від здійснення цього дзвінка.

Доведення того, що гроші походять від злочинів

Доказовою основою кожної справи про відмивання грошей є кримінальне походження об'єкта. Якщо відомий склад злочину, суть проста. Якщо ж ні, суди працюють у послідовності, яку адвокат захисту повинен знати напам'ять. По-перше, обвинувачення повинно встановити факти та обставини, що обґрунтовують підозру у відмиванні грошей: незрозумілі готівкові кошти, спосіб життя, що не відповідає заявленому доходу, операції без економічної мети, використання фіктивних компаній, структурування депозитів. По-друге, від підозрюваного очікується конкретне, перевірене пояснення походження, яке не є одразу неправдоподібним. По-третє, якщо таке пояснення надається, обвинувачення повинно його розслідувати. Тільки якщо пояснення не надається або пояснення не піддається розслідуванню, суд може дійти висновку, що гроші не можуть мати іншого, окрім кримінального походження.

З цього випливають дві речі. Мовчання – це право, і його здійснення не може бути використане як доказ вини, але у справі, побудованій на незрозумілих активах, воно залишає викривальні обставини без відповіді. А запропоноване пояснення має бути таким, щоб його можна було перевірити: назва кредитора, датований контракт, банківський слід, іноземна податкова декларація. Найслабшою позицією у справі про відмивання грошей є пояснення, яке з'явилося пізно і не може бути підтверджене.

Криптовалюта не змінила структуру, лише докази. Транзакції в публічному реєстрі можна відстежувати, а слідчі використовують аналіз ланцюгів, щоб пов'язати адреси з біржами, а звідти – з ідентифікованими клієнтами. Використання сервісу мікшування або монети конфіденційності на практиці розглядається як обставина, що вказує на приховування, а не як нейтральний технічний вибір.

Коли підозрюваним є компанія

Юридична особа може вчиняти відмивання грошей. Стаття 51 Кримінального кодексу дозволяє приписувати компанії правопорушення, якщо поведінку можна обґрунтовано вважати такою, що мала місце в межах її сфери діяльності: вона мала місце в процесі ведення бізнесу, компанія мала повноваження запобігти їй, і вона погоджувалася або зазвичай погоджувалася з такою поведінкою. Якщо компанію засуджено, особи, які керували цією поведінкою або які свідомо не втручалися, можуть бути притягнуті до відповідальності разом з нею як фактичні керівники.

Фінансові наслідки різняться. Якщо штраф п'ятої категорії не є доречним покаранням для юридичної особи, суд може накласти штраф наступної категорії, який є значно вищим. Конфіскація також застосовується до компанії, а компанія, яку було засуджено, може бути виключена з державних закупівель, втратити банківські відносини та, в регульованих секторах, втратити ліцензію. Для директорів ризик існує паралельно: кримінальне засудження існує поруч із потенційною цивільною відповідальністю перед компанією та її кредиторами.

Профілактика — це радше питання управління, ніж юридичне. Компанії, які працюють з готівкою, працюють на міжнародному рівні або надають корпоративні та трастові послуги, повинні мати можливість продемонструвати задокументований процес прийняття клієнтів, запис проведених перевірок та докази того, що звіти були складені там, де цього вимагали показники. У нашій статті про розслідування KYC викладено, що означають ці перевірки на практиці.

Працювати з Law and More

Law and More консультує щодо покарань за відмивання грошей та захищає осіб і компанії, обвинувачених у відмиванні грошей, від першого допиту в поліції до апеляції, а також бере участь у процедурах конфіскації, що виникають після винесення обвинувального вироку. Ми аналізуємо матеріали, перевіряємо, чи може обвинувачення встановити злочинне походження активів, оскаржуємо арешти, які виходять за рамки дозволеного розслідуванням, а якщо вироку не уникнути, ми зосереджуємося на винесенні вироку та на позові про конфіскацію. Ми також консультуємо фахівців, які стикаються з паралельними дисциплінарними провадженнями. Наша повна бібліотека пов'язаних матеріалів зібрана в нашому Посібники з нідерландського кримінального праваБудь ласка, зв'яжіться з нами, якщо ви хочете обговорити свою позицію.

Штрафи та провадження за відмивання грошей