Угода про нерозголошення в Нідерландах, яку також називають geheimhoudingsovereenkomst або NDA, – це договір, за яким одна або обидві сторони зобов'язуються не розголошувати та не використовувати певну конфіденційну інформацію. Нідерландське законодавство не висуває жодних формальних вимог до такої угоди: це звичайний договір, що підлягає виконанню відповідно до загальних правил Цивільного кодексу Нідерландів, і він діє поряд із законодавчим захистом комерційної таємниці в Законі про захист комерційної таємниці (Wet bescherming bedrijfsgeheimen). Його практична цінність полягає в тому, що він визначає, як довго він діє та що відбувається у разі його порушення.
Що робить угода про нерозголошення, чого не робить закон сам по собі
З 23 жовтня 2018 року в Нідерландах діє закон, присвячений конфіденційній діловій інформації: Wet bescherming bedrijfsgeheimen (Закон про захист комерційної таємниці), який імплементує Директиву ЄС 2016/943. Він захищає інформацію, яка відповідає трьом сукупним умовам. Інформація повинна бути секретною в тому сенсі, що вона не є загальновідомою або легкодоступною для людей, які зазвичай мають справу з такою інформацією. Вона повинна мати комерційну цінність саме тому, що вона є секретною. А особа, яка законно володіє нею, повинна була вжити розумних заходів за даних обставин, щоб зберегти її в таємниці.
Саме ця третя умова є тим, де угода про нерозголошення заслуговує на своє місце. Організації, яка передає свої розробки, розрахунки цін або вихідний код без угоди про конфіденційність, буде важко переконати суд, що вона вжила розумних заходів для збереження їх у таємниці, і тому може взагалі втратити законодавчий захист. Підписана угода про нерозголошення, разом з обмеженнями доступу та маркуванням документів, є звичайним доказом того, що умова виконана.
Угода також робить те, чого не передбачає закон. Вона може охоплювати інформацію, яка є конфіденційною, але не має самостійної комерційної цінності, наприклад, сам факт проведення переговорів. Вона може забороняти дії, дозволені законом, зокрема зворотне проектування продукту, який був законно придбаний, що Директива та Закон розглядають як законний спосіб отримання інформації, якщо сторони не домовилися про інше. А також вона може пов'язувати порушення з узгодженими фінансовими наслідками, що усуває найскладнішу частину будь-якої претензії щодо конфіденційності: доведення збитків.
Односторонні, взаємні та багатосторонні угоди про конфіденційність
Одностороння угода про нерозголошення зобов'язує лише одну сторону. Вона підходить для ситуацій, коли інформація потікає в одному напрямку: винахідник звертається до виробника, компанія проводить інструктаж з консультантом, роботодавець залучає персонал, який бачитиме дані клієнтів. Взаємна або двостороння угода про нерозголошення зобов'язує обидві сторони та є стандартним інструментом у переговорах про злиття та поглинання, спільній розробці та будь-яких переговорах, у яких обидві сторони відкривають свої книги.
Багатосторонні угоди використовуються в консорціумах та дослідницьких колабораціях, де кілька організацій одночасно розкривають та отримують інформацію. Їх складніше скласти, оскільки дозволена мета відрізняється для кожного учасника, а витік може бути пов'язаний з кількома одержувачами. У таких домовленостях варто заздалегідь домовитися про те, хто може чим ділитися, з яким партнером, та зафіксувати це в додатку, який можна оновлювати без перегляду всієї угоди.
Незалежно від форми, угода про нерозголошення регулює розкриття інформації. Вона не замінює сам контракт, який регулює співпрацю, і не визначає, кому належать результати. Тому угода про конфіденційність, підписана перед початком спільного проекту розробки, повинна чітко зазначати, що ніщо в ній не передає інтелектуальну власність і не надає ліцензію, тому питання власності залишається предметом контракту на розробку.
Пункти, які визначають, чи є угода якоюсь цінною
Почніть з визначення конфіденційної інформації. Визначення, яке охоплює все, на практиці не охоплює нічого, оскільки суд, до якого звертаються з проханням про його забезпечення, не має можливості визначити, що насправді було захищено. Практичний підхід називає категорії та, де це можливо, вимагає, щоб розкриття інформації було позначено або підтверджено письмово протягом короткого періоду після усного розкриття. Сюди також належать стандартні винятки: інформація, яка вже є публічною, якою одержувач вже законно володіє, яку він розробляє самостійно або яку він отримує від третьої сторони без порушення обов'язку щодо конфіденційності.
Далі йде дозволена мета. Одержувачу має бути дозволено використовувати інформацію для однієї визначеної мети і нічого більше, оскільки реальна шкода в більшості випадків полягає не в публікації, а в використанні. Далі йде коло дозволених одержувачів: названі співробітники, компанії групи, професійні консультанти, у кожному випадку за умови, що вони пов'язані еквівалентними зобов'язаннями, при цьому одержувач, що розкриває інформацію, залишається відповідальним за них.
Тривалість заслуговує на більше уваги, ніж зазвичай. Зобов'язання, яке закінчується після закінчення встановленого терміну, легко адмініструвати, але залишає справжні комерційні таємниці незахищеними в день його закінчення. Зобов'язання, яке триває доти, доки інформація залишається таємницею, відповідає комерційній реальності, але вимагає, щоб винятки були непорушними. Багато угод поєднують ці два умови: фіксований термін для звичайної конфіденційної інформації та необмежений термін для інформації, яка кваліфікується як комерційна таємниця. Нарешті, врегулюйте питання закінчення терміну дії: повернення або знищення матеріалів, збереження однієї копії для цілей дотримання вимог та продовження дії зобов'язання щодо конфіденційності після розірвання.
Штрафні положення: потужні та легко помиляються
Договірна неустойка (boetebeding) є найефективнішим інструментом забезпечення виконання зобов'язань у голландській угоді про нерозголошення, оскільки вона звільняє позивача від необхідності доводити та кількісно визначати збитки. Згідно зі статтею 6:92 Цивільного кодексу Нідерландів, узгоджена неустойка замінює встановлені законом збитки, якщо інше не передбачено договором, тому угода, яка передбачає сплату неустойки на додаток до повної компенсації, повинна чітко зазначати це. Стаття 6:94 дозволяє суду зменшити неустойку, якщо результат в іншому випадку був би явно неприйнятним, а також може збільшити компенсацію, якщо неустойка є явно недостатньою. Суди застосовують повноваження зменшувати її з обмеженим використанням між комерційними сторонами, але неустойка, яка не має жодного відношення до будь-яких можливих збитків, передбачає таке зменшення.
Картина повністю змінюється, коли іншою стороною стає працівник. Стаття 7:650 Цивільного кодексу Нідерландів встановлює суворі умови для пункту про штраф у трудовому договорі. У договорі має бути зазначено, які правила передбачають штраф, та його розмір, а пункт має бути узгоджений у письмовій формі. У ньому має бути чітко зазначено, для чого використовуються гроші штрафу, і це призначення не може бути особистою вигодою роботодавця. Кожен штраф має бути фіксованою сумою у валюті заробітної плати, а загальна сума штрафів, накладених за тиждень, не може перевищувати половини дня заробітної плати.
Будь-яке положення, що суперечить цим положенням, є недійсним. Існує один шлях їх обійти: для працівників, чия заробітна плата перевищує чинну мінімальну заробітну плату, сторони можуть письмово відхилитися від правил щодо призначення, фіксованої суми та тижневого ліміту. Вони не можуть відхилятися від вимоги про те, щоб у договорі були визначені правила та сума, а також від вимоги письмової форми. Саме тут положення про конфіденційність роботодавця не справляються: положення, яке обіцяє невизначений штраф, або положення, яке утримує гроші для роботодавця без письмового відхилення для працівника, заробітна плата якого перевищує мінімальну, взагалі не може бути виконане. Наші юристи з трудового права регулярно стикаються з наслідками, зазвичай після порушення, а не до нього.
Застереження про штрафні санкції не є єдиним засобом правового захисту. Навіть без нього порушення угоди про нерозголошення вважається невиконанням зобов'язань згідно зі статтею 6:74 Цивільного кодексу Нідерландів і призводить до збитків, а незаконне отримання, використання або розголошення комерційної таємниці надає власнику засоби правового захисту, передбачені Законом про захист комерційної таємниці.
Конфіденційність у сфері зайнятості: чого може стосуватися пункт, а чого не може
Працівник зобов'язаний поводитися як сумлінний працівник згідно зі статтею 7:611 Цивільного кодексу Нідерландів, і цей обов'язок вже передбачає певну конфіденційність під час трудових відносин. Це не є заспокійливим після закінчення трудових відносин, тому окреме положення про конфіденційність, розроблене для збереження конфіденційності після розірвання трудового договору, має бути включено до кожного договору, що стосується конфіденційної інформації.
Пункт про конфіденційність не є пунктом про неконкуренцію і не повинен використовуватися як такий. Пункт про неконкуренцію (concurrentiebeding) регулюється статтею 7:653 Цивільного кодексу Нідерландів: він має бути у письмовій формі, не може бути узгоджений з неповнолітньою особою, а в строковому договорі є дійсним лише тоді, коли роботодавець письмово викладає переконливі ділові інтереси, які роблять його необхідним. Пункт про конфіденційність не містить жодної з цих вимог, оскільки він обмежує розкриття інформації, а не працевлаштування. Суди помічають, коли пункт, позначений як конфіденційність, фактично перешкоджає комусь працювати в їхній галузі, і відповідно до цього ставляться.
Існують межі, які жодне положення не може переступити. Зобов'язання щодо конфіденційності не може перешкодити працівнику повідомляти про підозрюване правопорушення згідно з голландським законодавством про викривачів; договірні положення, що обмежують це право, не мають жодної сили. Воно не може перешкодити комусь повідомляти про кримінальне правопорушення, надавати свідчення, коли це необхідно, або надавати інформацію наглядовому органу, який має на це право. Воно також не скасовує встановленого законом обов'язку роботодавця передавати інформацію. Угода про нерозголошення, яка має на меті купити мовчання про незаконну поведінку, не просто не має юридичної сили, вона сама по собі є зобов'язанням.
Персональні дані: угода про нерозголошення не є угодою про обробку даних
Конфіденційна інформація дуже часто містить персональні дані, і в цьому випадку Загальний регламент про захист даних застосовується паралельно з договором. Якщо одержувач обробляє персональні дані за вказівкою розкриваючої особи, стаття 28 GDPR вимагає окремої угоди про обробку даних (verwerkersovereenkomst) із встановленим мінімальним змістом: предмет та тривалість, характер та мета обробки, категорії суб'єктів даних, заходи безпеки, правила щодо субпідрядників, допомога з правами суб'єктів даних та доля даних в кінцевому підсумку.
Положення про конфіденційність не відповідає цим вимогам і не може бути виконане. Ці два документи служать різним цілям: угода про нерозголошення захищає комерційні інтереси особи, яка розкриває дані, угода про обробку захищає осіб, чиї дані використовуються, та передає відповідальність Нідерландському органу захисту даних. Якщо персональні дані перетинають кордон за межами Європейської економічної зони, передача також потребує окремої правової основи відповідно до Розділу V GDPR. Розгляд одного документа як такого, що охоплює обидва документи, є поширеним та дорогим скороченням; наші юристи з питань конфіденційності частіше займаються наслідками, ніж складанням документів.
Забезпечення виконання угоди про нерозголошення у разі витоку інформації
Швидкість має найбільше значення, оскільки цінність таємниці зникає в момент її оприлюднення, і жодне судове рішення не може її відновити. Першим кроком є докази: захист файлів журналів, трафіку електронної пошти, зображень пристроїв та записів завантажень, перш ніж вони будуть перезаписані, а також запис того, що було розкрито, кому і коли. Нідерландська процедура пропонує тут спеціальний інструмент, а саме додаткове доказове свідчення (bewijsbeslag) у поєднанні з вимогою про ознайомлення з документами відповідно до статті 843a Цивільного процесуального кодексу Нідерландів, яка дозволяє стороні, яка має законний інтерес, вимагати копії певних документів, що стосуються правовідносин, стороною яких вона є.
Звичайним шляхом до швидкого розгляду справи є спрощене провадження перед суддею з питань тимчасового захисту (kort geding voor de voorzieningenrechter). Типовими позовами є розпорядження про припинення використання або розголошення, розпорядження про повернення або знищення матеріалів, розпорядження про призначення одержувачів та сплата договірного штрафу під загрозою подальшого періодичного платежу штрафу (dwangsom). Закон про захист комерційної таємниці додає заходи, спрямовані на товари, що порушують комерційну таємницю, включаючи відкликання з ринку та знищення, і надає суду повноваження захищати конфіденційність таємниці під час самого провадження, що є важливим, оскільки судовий процес щодо таємниці в іншому випадку ризикує її розголошенням.
Відшкодування збитків вимагають у звичайному провадженні по суті справи. Якщо сторони домовилися про неустойку, позов стосується лише неустойки, тому ця умова має таку цінність. Якщо ж ні, позивач повинен довести свої збитки, а втрачену вигоду від інформації, яку тепер також має конкурент, як відомо, важко піддати кількісній оцінці. Серйозні порушення також можуть бути кримінальним злочином: Кримінальний кодекс Нідерландів передбачає покарання за навмисне розголошення комерційної таємниці, яку особа зобов'язана зберігати.
Транскордонні угоди про нерозголошення та вибір права
Угоди про конфіденційність часто підписуються між сторонами в різних країнах, а шаблони, що поширюються, зазвичай американські. Це має значення. Такі концепції, як штрафні збитки, доктрина ліквідних збитків та судова заборона, як право, не враховуються в голландському законодавстві, а положення, складене навколо них, може повністю втратити свою чинність, коли застосовується голландське законодавство. Згідно з Регламентом «Рим I», комерційні сторони мають право вільно обирати чинне право, і цей вибір має бути зроблений свідомо, а не успадкованим зі шаблону.
Додайте пункт про відповідний суд. Вибір голландських судів дозволяє швидко звернутися до судді з питань тимчасового захисту, а рішення, отримане в державі-члені, поширюється в Європейському Союзі без подальших формальностей. Якщо контрагент зберігає всі свої активи за межами Європи, арбітраж часто є більш забезпеченим виконанням варіантом. Практична перевірка будь-якого пункту про конфіденційність однакова: якщо інформація просочиться завтра, до якого суду можна звернутися за постановою до кінця тижня, і чи може ця постанова бути виконана там, де фактично знаходиться одержувач.
Помилки, які трапляються найчастіше
Занадто пізнє підписання – це перше. Угода про нерозголошення, укладена після переговорів, не захищає нічого з того, що було сказано на зустрічі, і одержувач, який вже володіє інформацією, може посилатися на виняток для інформації, яку він законно знав заздалегідь. Друге – це безмежне визначення, яке не діє в момент його виконання. Третє – це відсутність дозволеної мети, яка залишає одержувача вільним використовувати інформацію, якщо він зберігає її конфіденційність, що часто є саме тією шкодою, якої боявся розкривач.
Четверте правило — це пункт про штрафні санкції в трудовому договорі, який ігнорує статтю 7:650 Цивільного кодексу Нідерландів і тому є недійсним. П'яте правило — це спирання виключно на угоду: законодавчий захист комерційної таємниці вимагає розумних технічних та організаційних заходів, тому права доступу, класифікація документів, вихідні співбесіди та повернення пристроїв є частиною правової позиції, а не просто належним веденням справ. Шосте правило — це підпис особи, яка не має повноважень зобов'язувати контрагента, що варто перевірити в торговому реєстрі, перш ніж інформація буде оприлюднена.
Забезпечення функціонування угоди в повсякденній практиці
Підписана угода про нерозголошення, яку ніхто не застосовує, нічого не свідчить. Оскільки законодавчий захист комерційної таємниці залежить від розумних заходів, спосіб, яким організація фактично обробляє інформацію, є частиною її правового становища. Це починається зі знання того, що це за таємниці. Дуже мало компаній можуть їх перерахувати, проте короткий перелік інформації, розголошення якої дійсно завдасть шкоди компанії, а також того, де вона зберігається та хто може до неї отримати доступ, є основою для будь-яких інших заходів та будь-яких пізніших претензій.
Доступ має відповідати потребам. Обмеження прав у файловій системі та програмному забезпеченні для управління взаємовідносинами з клієнтами, використання кімнати даних з дозволами на доступ до кожного документа та веденням журналу завантаження під час транзакції, а також позначка документів як конфіденційних, коли вони залишають будівлю, дають одночасно дві переваги: менше витоків та задокументований слід, якщо такі трапляються. Якщо задіяний постачальник або підрядник, зобов'язання щодо конфіденційності повинні передаватися вниз по ланцюжку у письмовій формі, а не передбачатися як такі.
Звільнення заслуговують на окрему процедуру. Скасуйте доступ в останній робочий день, а не через два тижні, поверніть ноутбуки, телефони та фізичні файли, а також письмово нагадайте працівнику, який звільняється, про зобов'язання, які тривають після закінчення трудових відносин. Якщо великий обсяг даних було завантажено незадовго до звільнення, дійте негайно: журнали є доказом, і вони зазвичай перезаписуються за фіксованою ротацією. Перегляд положення про конфіденційність у цей момент коштує небагато; його відновлення після того, як інформація з'явилася у конкурента, коштує набагато дорожче. Ширші комерційні рамки викладено в наших посібниках з корпоративного права.
Часті запитання щодо угод про нерозголошення
Чи має угода про нерозголошення юридичну силу в Нідерландах? Так. Це звичайний договір, який не вимагає певної форми, хоча письмова угода на практиці є важливою для підтвердження того, що було домовлено. Немає вимоги щодо реєстрації та нотаріального акта.
Як довго має діяти зобов'язання щодо конфіденційності? Доки інформація має цінність секретності. Фіксований термін у кілька років є звичайним явищем для комерційної інформації, що обмінюється в рамках транзакції, тоді як справжня комерційна таємниця краще захищена зобов'язанням, яке діє доти, доки інформація залишається секретною.
Чи можна використовувати одну й ту саму угоду про нерозголошення (NDA) для працівників та постачальників? Ні. Пункт про конфіденційність у трудовому договорі регулюється трудовим законодавством, зокрема правилами щодо положень про штрафні санкції у статті 7:650 Цивільного кодексу Нідерландів, і він взаємодіє з пунктами про неконкуренцію та ненадання послуг у тому ж договорі. Угода про нерозголошення з постачальником є суто комерційним документом і повинна бути складена як єдине ціле.
Що я можу зробити, якщо конфіденційну інформацію вже розкрито? Негайно забезпечте безпеку доказів, а потім розгляньте можливість спрощеного провадження для винесення наказу про припинення використання та розголошення, підкріпленого періодичним штрафом. Чи можна все ще стримувати розголошення, визначає все інше, тому оцінку слід провести протягом кількох днів.
Чи забороняє угода про нерозголошення колишньому працівнику працювати на конкурента? Ні. Конфіденційність обмежує використання та розкриття інформації, а не вибір роботодавця. Обмеження працевлаштування вимагає дійсного пункту про неконкуренцію або непереслідування, що відповідає вимогам статті 7:653 Цивільного кодексу Нідерландів.
Консультації щодо угод про нерозголошення інформації
Law & More складає та переглядає угоди про конфіденційність для бізнесу в Нідерландах, від односторінкового договору про нерозголошення перед першою зустріччю до архітектури конфіденційності щодо транзакції або дослідницької співпраці, а також діє у порядку спрощеного провадження у випадках неправомірного використання інформації. Угоду варто переглянути до того, як вона знадобиться, а не після. Зверніться до одного з наших юристи з питань договорів щоб обговорити захист вашої конфіденційної інформації.
