Перезапуск (doorstart) після банкрутства в Нідерландах: як це працює?

Під час перезапуску (doorstart) ви купуєте життєздатні частини збанкрутілого бізнесу у керуючого справою про банкрутство (куратора) та продовжуєте їх діяльність, тоді як борги залишаються у збанкрутілої компанії. Основний виняток стосується персоналу: у деяких ситуаціях працівники все одно переходять до вас за законом, на їхніх існуючих умовах.

У нідерландському законодавстві термін «перезапуск» не використовується як юридичний інструмент. Це купівля активів у довірчого керуючого в межах повноважень довірчого керуючого згідно із Законом про банкрутство (Faillissementswet, Fw). Переведення працівників залежить від того, чи фактично передається економічний суб’єкт, який зберігає свою ідентичність.

Що саме ви купуєте?

Ви купуєте активи та діяльність, а не саму компанію. Подумайте про акції, обладнання, обладнання та обладнання, інтелектуальну власність, таку як торгова назва, гудвіл та клієнтську базу, тією мірою, якою вони можуть бути передані та належать до спадкової маси.

В принципі, ви не берете на себе борги. Вони залишаються у компанії-банкрута та сплачуються з доходів від майна у встановленому законом порядку пріоритетності. У цьому відношенні угода з активами принципово відрізняється від угоди з акціями, в якій минулі та умовні зобов'язання компанії передаються разом з акціями.

Чи може перезапуск бути передачею підприємства?

Так, може. Згідно зі статтею 7:662 Цивільного кодексу Нідерландів (BW), передача підприємства (overgang van onderneming) – це передача, згідно з угодою, злиттям або поділом, суб’єкта господарювання, який зберігає свою ідентичність. Частина бізнесу також може підпадати під це положення.

Чи відповідає певний перезапуск вимогам, залежить від фактів: чи продовжується діяльність, чи переходять клієнти та активи, і чи фактично більшість робочої сили продовжує працювати. Ця оцінка безпосередньо визначає, чи автоматично переводяться працівники, як пояснюється нижче.

Чи може довірена особа продати все?

Ні. Довірена особа може продати лише те, що належить до маси, а права третіх осіб повинні бути дотримані. Згідно зі статтею 57 Fw, власники права застави або іпотеки в принципі можуть здійснювати свої права так, ніби банкрутства не було.

Продаж довірчим керуючим залишається можливим, але має бути враховано черговість забезпеченого кредитора у виручці. Чи потрапляє актив, що знаходиться під збереженням права власності, за межі маси, залежить від пункту та фактів, зазначених у постанові про банкрутство, тому перевіряйте кожен актив окремо.

Хто приймає рішення про перезапуск?

Рішення приймає довірчий керуючий під наглядом судді з нагляду (rechter-commissaris). Довірчий керуючий керує майном та ліквідує його (стаття 68 Fw) і може продавати активи публічно або шляхом приватного продажу з дозволу судді з нагляду (статті 101 та 176 Fw).

Довірена особа не зобов'язана приймати найвищу ставку. Вона зважує надходження, доцільність, гарантію оплати та швидкість, тому добре профінансована ставка без умови фінансування часто перевершує вищу ставку з невизначеним фінансуванням.

Чому такий великий тиск у часі?

Тому що збанкрутілий бізнес швидко втрачає вартість. Персонал звільняється, а клієнти переходять до конкурентів, тому перезапуск зазвичай завершується протягом кількох днів, а не тижнів.

Перевірка належної перевірки навряд чи можлива, а довірена особа не надає жодних гарантій: ви купуєте активи такими, якими вони є.

Що робить період охолодження?

Наглядовий суддя може призначити період охолодження (afkoelingsperiode) тривалістю до двох місяців, який може бути продовжений один раз ще на два місяці (стаття 63a Fw). Протягом цього періоду треті сторони не можуть звертатися стягненням на активи маси або витребувати активи, що перебувають у володінні банкрута, без дозволу судді.

Це дає довіреній особі можливість домовитися про поновлення. Це не є загальним заморожуванням усіх прав третіх осіб: кредитори майна прямо виключаються.

Що відбувається з працівниками?

У разі банкрутства працівники не переходять автоматично, оскільки стаття 7:666 BW виключає правила переведення, коли роботодавця оголошено банкрутом, а бізнес належить до майнової маси. Цей виняток має обмеження, і саме в такому разі перезапуск найчастіше стикається з юридичними проблемами.

Головне правило полягає в тому, що при передачі підприємства права та обов'язки за трудовими договорами переходять до набувача в силу закону (стаття 7:663 BW). Виняток щодо банкрутства застосовується лише тоді, коли стає зрозуміло, що взагалі відбувається передача підприємства. Суди розглядають факти, а не позначку «відновлення банкрутства», і нещодавня судова практика демонструє обидва результати.

На практиці не можна сприймати як належне свободу вибору персоналу, на якій часто будується перезапуск. Покупець, який повертає майже весь персонал на явно гірших умовах, тоді як бізнес фактично продовжує безперешкодно працювати, наражається на реальний ризик того, що суд визнає, що працівники все ж таки переведені з усіма їхніми існуючими правами. Заборона на дискримінацію продовжує застосовуватися в повному обсязі під час вибору персоналу.

Розірвання чинних трудових договорів керуючим здійснюється з попередженням не більше ніж за шість тижнів за дорученням судді з нагляду. З моменту оголошення рішення про банкрутство заробітна плата та пов'язані з нею внески є боргами майнової маси (стаття 40 Fw).

The employee’s side of the story, including the UWV wage guarantee scheme, the перехідний платіж and the position of employees who are ill or pregnant, is set out in Ваш нідерландський роботодавець збанкрутував: що станеться з вашою роботоюЗверніть увагу на різницю з іншим шляхом неплатоспроможності: у призупинення платежів (вихідь з реєстру) Виняток зі статті 7:666 не застосовується, і працівники, в принципі, переходять в силу закону.

Чи можна покластися на попередньо підготовлений пакет?

Не зовсім впевнено. У Нідерландах препак наразі не має законодавчої основи, і як наслідок, виняток щодо банкрутства для працівників не застосовується до перезапуску, підготовленого таким чином.

У рамках попереднього пакету послуг (pre-pack) перезапуск готується непомітно до винесення рішення про банкрутство під керівництвом потенційного довірчого керуючого та потенційного судді з нагляду, тому бізнес втрачає меншу вартість.

Суд ЄС встановив умови для винятку щодо неплатоспроможності щодо захисту працівників у справах Smallsteps (22 червня 2017 року, C-126/16) та Heiploeg (28 квітня 2022 року, C-237/20). Однією з цих умов є те, що процедура регулюється законодавчими або нормативними положеннями. Верховний суд Нідерландів (Hoge Raad) постановив у справі Heiploeg, що посада потенційного керуючого та потенційного судді з нагляду не регулюється законом, тому попередній пакет, який застосовувався, не відповідав цим умовам ( HR, 6 жовтня 2023 року, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Законопроект, спрямований на надання попередньому пакету послуг законодавчої основи, Закон про безперервність бізнесу I (Wet continuïteit ondernemingen I), ще не набрав чинності. Доки він не набув чинності, покупець у попередньому пакеті послуг повинен виходити з того, що працівники можуть перейти в силу закону на своїх існуючих умовах, навіть якщо пропозиція ґрунтувалася на іншому припущенні.

Чи може колишній директор відновити бізнес?

Так. Жодне законодавче правило не забороняє перезапуск чинним директором або акціонером. Однак довірена особа розглядатиме таку угоду більш критично, і два ризики мають більшу вагу.

Реалістична ціна

Коли покупець є пов'язаною стороною, незалежна оцінка та прозорий процес торгів майже незамінні; довірчий керуючий повинен обґрунтувати ціну перед суддею з нагляду та кредиторами.

Відповідальність директора

Купівля активів не захищає директора від розслідування щодо неналежного управління. Якщо явно неналежне управління було важливою причиною банкрутства, кожен директор несе солідарну відповідальність перед майновою масою за збитки (стаття 2:248 BW). Також застосовується загальний обов'язок належного виконання згідно зі статтею 2:9 BW.

Особиста відповідальність перед окремим кредитором вимагає серйозної особистої провини (persoonlijk ernstig verwijt), і поріг є високим. 12 червня 2026 року Верховний Суд скасував рішення Amsterdam Апеляційний суд, оскільки він не дав належних обґрунтувань щодо особистої вини непрямого директора перед кредитором групи (ECLI:NL:HR:2026:912).

У певних випадках суд також може винести постанову про дискваліфікацію (civielrechtelijk bestuursverbod) на строк до п'яти років, наприклад, за серйозне порушення обов'язку інформувати довірену особу та співпрацювати з нею або якщо угоди були анульовані відповідно до правил шахрайської переваги (стаття 106a Fw).

Чи може довірчий керуючий скасувати угоди до банкрутства?

Так. Згідно з голландськими правилами про шахрайське право на перевагу (actio pauliana), керуючий може анулювати угоди, які завдали шкоди кредиторам. Для перезапуску, підготовленого поетапно до банкрутства, це реальний ризик.

• Стаття 42 Fw: добровільна правова дія, вчинена до банкрутства, яка завдає шкоди кредиторам, може бути анульована, якщо боржник знав або повинен був знати про це. Якщо дія не була безоплатною, як у випадку продажу, контрагент також повинен був знати або повинен був знати.
• Стаття 47 Fw: сплата боргу, який вже мав бути сплачений, може бути анульована лише у випадку, якщо одержувач знав, що вже було подано заяву про банкрутство, або якщо сплата була результатом консультацій між боржником і кредитором, спрямованих на надання переваги цьому кредитору.

Згідно зі статтею 42 Fw, знання про заподіяну шкоду існує, якщо на момент вчинення дії як банкрутство, так і дефіцит були передбачуваними з розумним ступенем ймовірності для боржника та контрагента. Якщо правові дії утворюють взаємопов'язане ціле, таке як серія транзакцій, які разом готують перезапуск, Верховний Суд підтвердив, що як заподіяна шкода, так і знання про неї можуть оцінюватися для цього цілого ( HR 20 червня 2025 р., ECLI:NL:HR:2025:975 ). Тоді керуючий може анулювати всю сукупність транзакцій, а не лише дію, під час якої знання фактично було присутнє.

Приклад для ілюстрації: директор передає клієнтську базу новій компанії за кілька місяців до банкрутства, а нова компанія пізніше викуповує решту активів у довірчої особи. Якщо кроки пов'язані між собою, і банкрутство було передбачуваним на певному етапі процесу, вся конструкція опиняється під загрозою.

Що відбувається з договорами, орендою та дозволами?

Вони не переходять до вас автоматично. Банкрутство не припиняє дію контрактів, але в угоді з активами кожен контракт має бути переданий окремо.

Передача договору (contractsoverneming) вимагає укладення договору між банкрутом та вами за співпраці з контрагентом (стаття 6:159 BW). Перевіряйте кожен договор окремо, чи можлива передача, і чи погодиться контрагент. Ключові клієнти та постачальники часто використовують цей момент для перегляду умов.

Договір оренди підпадає під спеціальний режим. Як довірчий керуючий, так і орендодавець можуть розірвати його достроково, у будь-якому випадку з тримісячним терміном попередження, а з моменту оголошення рішення про банкрутство орендна плата є боргом майна (стаття 39 Fw). Ви не набуваєте старий договір оренди автоматично і зазвичай вам знадобиться новий договір оренди з орендодавцем або окрема передача договору оренди.

Публічні дозволи часто прив’язані до фізичної або юридичної особи, і в більшості випадків їх отримання необхідно подавати повторно. Почніть заздалегідь, оскільки бізнес не завжди може працювати без своїх дозволів у цей час.

Що вам слід перевірити як покупцю?

Якщо можете, підготуйтеся до винесення рішення про банкрутство: керуючий зазвичай приймає рішення протягом кількох днів і не дає жодних гарантій.

• Майте під рукою підтвердження фінансування та повноваження на підписання, без умови фінансування у вашій заявці.
• Перш ніж оцінювати кожен актив, перевірте його на наявність застав, іпотек та збереження права власності.
• Оцініть, чи може перезапуск бути передачею підприємства, особливо у випадку попереднього пакету акцій.
• Перелічіть ключові договори та договір оренди, а також перевірте, чи погодиться кожна сторона на передачу (стаття 6:159 Цивільного кодексу).
• Перевірте, на які дозволи потрібно подати повторну заявку від імені компанії-покупця.
• Якщо ви є пов'язаною стороною, отримайте незалежну оцінку та забезпечте прозорість процесу торгів.

Що вам слід перевірити як постачальнику, орендодавцю чи кредитору?

Ваша претензія залишається у компанії-банкрута, але ви все ще можете мати права, які повинні поважати довірена особа та покупець.

• Перевірте, чи є дійсним ваше положення про збереження права власності, та ідентифікуйте свої товари до закінчення періоду охолодження.
• Подайте свою позовну заяву до керуючого та попросіть про її визнання в процедурі банкрутства.
• Як орендодавець, вирішіть, чи розірвати договір оренди, попередивши його за три місяці відповідно до статті 39 Fw, чи домовитися про новий договір оренди з покупцем.
• Вирішіть, чи продовжувати постачання покупцеві та на яких умовах оплати.
• Перевірте, чи операції, здійснені до банкрутства, такі як передача клієнтської бази, завдали вам шкоди як кредитору.

Що ми можемо для вас зробити з перезапуском?

Як юристи з питань банкрутства та неплатоспроможності , ми консультуємо покупців, директорів та кредиторів щодо структури та ризиків перед поданням заявки.

• Ми готуємо вашу цінову пропозицію та ведемо переговори щодо договору купівлі-продажу з довіреною особою.
• Ми оцінюємо передачу ризиків підприємства та підбір персоналу.
• Ми перевіряємо права забезпечення та збереження права власності на активи, які ви хочете придбати.
• Ми організовуємо передачу ключових договорів та новий договір оренди.
• Ми консультуємо директорів щодо ризиків відповідальності та павліанського позову перед перезапуском пов'язаною стороною.
• Ми забезпечуємо збереження права власності та подаємо позови від постачальників та орендодавців.

Резюме

• Під час перезапуску ви купуєте активи у довірчої особи; борги залишаються у компанії-банкрута.
• Необхідно дотримуватися прав забезпечених кредиторів та збереження права власності, тому перевіряйте кожен актив.
• Працівники в принципі не переходять у разі банкрутства (стаття 7:666 BW), але цей виняток має обмеження, і в умовах попереднього пакету документів він наразі не пропонує жодної визначеності.
• Перезапуск колишнім директором дозволений, але вимагає реальної ціни та не захищає від відповідальності директора.
• Угоди, укладені до банкрутства, можуть бути анульовані в цілому відповідно до статті 42 Fw.

Часті питання