ВАУ: як працює план реструктуризації, затверджений судом Нідерландів

Закон Всесвітньої організації охорони здоров'я (ВООЗ) дозволяє голландській компанії, яка перебуває у скрутному фінансовому становищі, нав'язати план реструктуризації своїм кредиторам та акціонерам, не збанкрутувавши, навіть якщо деякі з них проголосують проти нього. Основний виняток: план не може стосуватися вимог працівників за їхніми трудовими договорами, і він не може зобов'язувати когось надавати нові кошти.

Закон про позасудове затвердження планів реструктуризації судом ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Він набув чинності 1 січня 2021 року та додав статті 369–387 до Закону Нідерландів про банкрутство ( Faillissementswet , Fw). Нижче ми пояснюємо, хто може ним користуватися, як працюють класи та голосування, що перевіряє суд перед затвердженням плану, і коли Закон про банкрутство є неправильним інструментом.

Що таке ВООА (Вашингтонська асоціація американських письменників) скорочено?

Це процедура, за якою компанія пропонує своїм кредиторам та акціонерам план, вони голосують за нього колективно, а потім суд може зробити план обов'язковим для всіх. Одностайність більше не потрібна.

Кредитори та акціонери поділяються на класи. Клас затверджує план, якщо щонайменше дві третини від загальної суми вимог або акцій тих, хто голосував у цьому класі, проголосують «за» (стаття 381(7) Fw). Після цього суд може затвердити ( homoleren ) план, щоб він був обов'язковим для всіх кредиторів цього класу, включаючи тих, хто голосував проти нього, і тих, хто взагалі не голосував.

Суд може піти далі. Якщо хоча б один клас кредиторів, які отримали б щось у разі банкрутства, схвалив план, суд може затвердити його, навіть якщо інші класи проголосували проти нього. Саме таке міжкласове нав'язування надає Закону про визнання банкрута (WHOA) сили.

Воно обмежене гарантіями. Жоден кредитор не може опинитися в гіршому становищі, ніж у разі банкрутства. Вартість, як правило, має розподілятися відповідно до рангу, якщо немає достатніх підстав для відхилення від нього. А малим та середнім торговим кредиторам, як правило, має бути запропоновано щонайменше 20% їхніх вимог.

До появи Закону про світову економічну діяльність (WHOA) голландська компанія могла зобов'язати всіх кредиторів до компромісної угоди лише в рамках призупинення платежів або банкрутства, або ж домогтися згоди кожного кредитора. Окремі кредитори могли блокувати розумну угоду. WHOA був розроблений для запобігання банкрутствам, яких можна уникнути. Він базується на англійській схемі врегулювання спорів та американській процедурі Глави 11, але адаптований до голландської системи.

Хто може користуватися WHOA?

Боржник, який перебуває в ситуації, коли існує обґрунтована ймовірність того, що він не зможе продовжувати сплачувати свої борги (стаття 370(1) Fw). Компанія не повинна бути вже банкрутом або перебувати в стані призупинення платежів.

Свідоцтво про право власності на послуги (WHOA) доступне для юридичних осіб, таких як приватна компанія з обмеженою відповідальністю ( BV ) або публічна компанія з обмеженою відповідальністю ( NV ), а також для фізичних осіб, які ведуть бізнес або займаються незалежною професією, таких як індивідуальні підприємці. Банки та страхові компанії виключені.

Процедуру зазвичай ініціює сама компанія. Кредитори, акціонери та робоча рада ( ondernemingsraad ) також можуть звернутися до суду з проханням призначити експерта з реструктуризації ( herstructureringsdeskundige ), який потім готує та пропонує план (стаття 371 Fw).

Розмір бізнесу не має значення. Важливо те, що бізнес може вижити після реструктуризації. План для компанії без життєздатного майбутнього лише відкладає банкрутство.

Які претензії план може змінити, а які ні?

План може змінити більшість прав кредиторів та акціонерів щодо компанії. Він не може змінити права працівників за їхніми трудовими договорами (стаття 369(3) Fw).

Приклади того, що може зробити план: часткове списання боргів, довший термін платежу, різні умови нарахування відсотків або конвертація боргу в акції (обмін боргу на акції). Права акціонерів також можуть бути розмиті або змінені.

Існує чітке обмеження. У своєму рішенні від 25 жовтня 2024 року (ECLI:NL:HR:2024:1533) Верховний суд ( Hoge Raad ) у касаційному порядку в інтересах закону постановив, що план WHOA може обмежувати існуючі права кредиторів, але не може накладати на них нові зобов'язання. Наприклад, план не може змусити банк зберегти невикористану кредитну лінію доступною на нових умовах. WHOA не має інструменту, щоб змусити фінансистів надавати нові кошти.

Для обтяжливих поточних договорів, таких як занадто дорога оренда, WHOA має окремий шлях. Згідно зі статтею 373 Fw, компанія може запропонувати внести зміни до договору. Якщо інша сторона не погоджується, компанія може розірвати договір з дозволу суду, що набуває чинності з моменту затвердження плану. Вимога іншої сторони про відшкодування збитків тоді стає частиною плану.

Який захист отримує компанія під час підготовки?

Суд може призначити період охолодження ( afkoelingsperiode ) тривалістю до чотирьох місяців, який може бути продовжений максимум до восьми місяців загалом (стаття 376 Fw). Протягом цього періоду кредитори не можуть звернути стягнення на активи компанії без дозволу суду, а провадження у справі про банкрутство зупиняється.

Цей перепочинок дає компанії час для обговорення та завершення плану без постійного тиску з боку окремих кредиторів. Крім того, сам факт підготовки компанією плану не є підставою для її договірних сторін змінювати, призупиняти або розривати свої договори з нею (стаття 373 Fw). Постачальник не може просто припинити постачання лише тому, що розпочалася процедура WHOA.

Хто залишається під контролем компанії?

Існуюче керівництво. Процедура WHOA передбачає використання боржником майна: рада директорів продовжує керувати бізнесом, поки готує та узгоджує план.

На відміну від призупинення платежів, адміністратор не бере на себе управління. Така безперервність обмежує збої та дозволяє людям, які найкраще знають бізнес, керувати відновленням. Якщо призначено експерта з реструктуризації, він готує план, але рада директорів все ще керує поточною діяльністю. Суд також може призначити спостерігача ( спостерігача ) для нагляду за процесом в інтересах усіх кредиторів.

Яка різниця між державною та приватною WHOA?

У публічній заяві про визнання неплатоспроможності (WHOA) процедура оголошується та підпадає під дію Регламенту ЄС про неплатоспроможність, тому вона автоматично визнається по всьому ЄС (крім Данії). Приватна заява про визнання неплатоспроможності залишається конфіденційною та не публікується.

Компанія спочатку обирає, який варіант використовувати; пізніше вона не може перейти на інший. Приватний варіант є привабливим, коли розголос щодо фінансових проблем може зашкодити бізнесу, наприклад, перед клієнтами чи постачальниками. Публічний варіант корисний для груп з активами або кредиторами в інших державах-членах ЄС. Визнання приватної WHOA за межами Нідерландів залежить від правил відповідної країни.

Як працює процедура WHOA, крок за кроком?

Кожна процедура різна, але більшість із них складається з п'яти кроків: підготовка, складання плану, голосування, затвердження судом та реалізація.

1. Підготовка та початок

Спочатку компанія встановлює, що існує достатня ймовірність того, що вона не зможе продовжувати сплачувати свої борги. Потім рада директорів, зазвичай разом з юридичними та фінансовими консультантами, готує план реструктуризації, який показує, як будуть вирішуватися питання з боргами та чому бізнес має життєздатне майбутнє.

Процедура офіційно починається, коли компанія подає до судового реєстру заяву про початок ( startverklaring ) або коли суд призначає експерта з реструктуризації на прохання кредитора, акціонера або робочої ради. З цього моменту компанія може звернутися до суду з проханням про надання періоду очікування та винесення рішень з конкретних питань.

2. План реструктуризації

План є основою процедури. Він поділяє кредиторів та акціонерів на класи на основі їхніх прав, наприклад, забезпечені кредитори, переважні кредитори, такі як податкові органи, звичайні торгові кредитори та акціонери. Кредитори з правами, які настільки відрізняються, що їх неможливо порівняти, повинні бути віднесені до різних класів (стаття 374 Fw).

Для кожного класу план визначає, що отримають кредитори. Він також повинен містити інформацію про те, що вони отримають у разі банкрутства, щоб кожен кредитор міг оцінити, чи є план кращим для нього. План повинен описувати фінансовий стан компанії та причини реструктуризації.

3. Голосування

План подається зацікавленим кредиторам та акціонерам, які мають щонайменше вісім днів для його розгляду перед голосуванням (стаття 381 Fw). Голосування відбувається за класами.

Клас схвалив план, якщо щонайменше дві третини від загальної суми вимог (або випущеного капіталу, для акціонерів) тих, хто проголосував, підтримують його. Щоб план мав право на затвердження, щонайменше один клас повинен проголосувати «за». Чітка комунікація та ранні переговори з основними кредиторами є ключем до отримання достатньої підтримки.

4. Підтвердження судом (гомологія)

Після голосування компанія звертається до суду з проханням затвердити план. Суд перевіряє, чи була процедура справедливою та чи відповідає план вимогам законодавства (стаття 384 Fw).

Суд відмовляє у затвердженні, наприклад, якщо класи були сформовані неправильно, якщо кредитори не отримали достатньої інформації або якщо виконання плану не гарантовано в достатній мірі. На прохання кредитора, який голосував проти, він також відмовляє, якщо цей кредитор буде в гіршому становищі, ніж у разі банкрутства (тест найкращих інтересів). Якщо клас проголосував проти, суд також перевіряє на прохання цього класу, чи розподіляється вартість відповідно до рангу та чи отримують дрібні торговельні кредитори щонайменше 20% (стаття 384(4) Fw).

Якщо вимоги виконано, суд затверджує план, і він стає обов'язковим для всіх залучених сторін. Рішення про затвердження оскарженню не підлягає.

5. Реалізація

Після підтвердження компанія виконує план. Це може означати виплату кредиторам за новим графіком, випуск нових акцій або продаж активів, які не є необхідними.

Суд не контролює його виконання. Якщо компанія не виконує план, кредитор може звернутися до суду з проханням про його розірвання (стаття 387 Fw).

Коли ВООЗ є неправильним інструментом?

WHOA не є правильним інструментом, якщо сам бізнес нежиттєздатний, якщо основною проблемою є брак нового фінансування або якщо проблема заборгованості стосується переважно працівників.

• Якщо бізнес не має життєздатного майбутнього, план лише відкладає банкрутство, і суд не затвердить план, виконання якого не має достатніх гарантій.
• ВООЗ не може змусити фінансистів надавати нові кошти. Без зацікавленого фінансиста чи інвестора проблема ліквідності залишається.
• Вимоги працівників за їхніми трудовими договорами не можуть бути реструктуризовані. Скорочення штату має здійснюватися відповідно до звичайних правил трудового законодавства.
• Для малого бізнесу, який має лише кілька кредиторів, позасудове врегулювання може бути дешевшим та швидшим.
• Процедура WHOA вимагає підготовки та часу консультантів. Вона працює найкраще, якщо компанія починає якомога раніше, до того, як закінчаться кошти.

Що вам слід перевірити як компанії, яка розглядає план WHOA?

План працює лише за умови, що бізнес є життєздатним, а цифри можна пред'явити суду відповідно до статті 384 Fw.

• Ви можете довести, що існує достатня ймовірність того, що ви не зможете продовжувати сплачувати свої борги (стаття 370(1) Fw).
• У вас є аналіз ліквідації, який показує, що отримає кожен клас у разі банкрутства.
• Ви знаєте, який фінансист чи інвестор надасть нові гроші, бо план не може вас до цього змусити.
• Ви обрали між державним та приватним WHOA, оскільки пізніше не можете перейти на інший варіант.
• Ви визначили обтяжливі договори, які, можливо, захочете змінити або розірвати відповідно до статті 373 Fw.

Що вам слід перевірити як кредитору, який отримує план WHOA?

У вас є щонайменше вісім днів, щоб оцінити план до голосування (стаття 381 Fw), тож перевірте його негайно.

• Ваша вимога віднесена до категорії кредиторів, чиї права порівнянні (стаття 374 Fw).
• У плані зазначено, що ви отримаєте у разі банкрутства, щоб ви могли порівняти.
• Як кредитору з малої торгівлі, вам пропонується щонайменше 20% вашої вимоги.
• Якщо ви голосуєте проти, ви можете звернутися до суду з проханням застосувати тест на найкращі інтереси дитини.
• Цей план не накладає на вас нових зобов'язань, таких як обов'язок надавати новий кредит (ECLI:NL:HR:2024:1533).

Що ми можемо для вас зробити за допомогою процедури WHOA?

Наші корпоративні юристи консультують компанії, директорів та кредиторів з питань реструктуризації, включаючи процедури WHOA та переговори щодо них.

• Ми разом з вашою радою директорів оцінюємо, чи підходить вашій ситуації Угода про здоров'я (WHOA), призупинення платежів або позасудове врегулювання.
• Ми подаємо заяву про початок та звертаємося до суду з проханням про надання періоду охолодження відповідно до статті 376 Fw.
• Ми розробляємо план реструктуризації, формування класів та інформування кредиторів.
• Ми розглядаємо план, який ви отримали як кредитор, і готуємо ваше заперечення проти формування класу або перевірки найкращих інтересів.
• Ми представляємо ваші інтереси на слуханні щодо затвердження відповідно до статті 384 Fw.

Резюме

• Закон Всесвітньої організації охорони здоров'я (WHOA) дозволяє компанії нав'язати план реструктуризації кредиторам та акціонерам без банкрутства, навіть всупереч голосам деяких з них.
• Клас схвалює план двома третинами від загальної кількості поданих голосів; суд може потім затвердити план, навіть попри заперечення інших класів.
• Запобіжні заходи: жоден кредитор не може бути в гіршому становищі, ніж у разі банкрутства, вартість, як правило, розподіляється за рангом, а дрібні торговельні кредитори зазвичай отримують щонайменше 20%.
• Вимоги працівників не можуть бути змінені, а план не може змусити фінансистів надавати нові кошти (Верховний суд, 25 жовтня 2024 р.).
• Період очікування до чотирьох місяців, який можна продовжити до восьми, захищає компанію під час підготовки плану.

Часті питання