Комерційні угоди за нідерландським законодавством: які типи та положення мають значення?

Комерційний договір згідно з нідерландським законодавством – це будь-яка угода між підприємствами щодо постачання товарів, послуг, прав або капіталу. Він укладається шляхом пропозиції та акцепту відповідно до статті 6:217 Цивільного кодексу Нідерландів (Burgerlijk Wetboek, BW), без вимог щодо письмової форми, підпису, печатки чи винагороди. Потім нідерландське законодавство обмежує цю свободу в місцях, які можуть спантеличити сторони: угода, яка ніколи не була підписана, все ще може бути обов'язковою для вас, пункт, який читається ідеально, може бути скасований як неприйнятний, а вибір англійського права не виключає дію імперативних норм Нідерландів.

Коли комерційний договір є дійсним?

Згідно зі статтею 6:217 BW, пропозиції та акцепту достатньо; зустрічне врахування в англійському правовому сенсі не є обов'язковим. У бізнесі це частіше є ризиком, ніж зручністю, оскільки угода може бути укладена шляхом обміну повідомленнями, які жодна зі сторін не вважала остаточними.

Важливим є задекларований намір. Статті 3:33 та 3:35 Цивільного кодексу пов'язують ці два поняття: договір вимагає наміру, підтвердженого заявою, але сторона, яка обґрунтовано покладалася на те, що, здавалося б, заявила інша сторона, може посилатися на це з цієї причини. Тому на практиці питання рідко полягає в тому, «що ви мали на увазі». Воно полягає в тому, «що інша сторона могла обґрунтовано вважати, що ви мали на увазі».

Коли можна розірвати договір через неналежну згоду?

Навіть дійсно укладений договір може бути анульований, якщо згода була неналежною.

• Mistake (житло, стаття 6:228 Цивільного кодексу). Договір було укладено на основі неправильного уявлення про факти, і інша сторона спричинила це уявлення, або знала про нього і мала б його виправити, або мала таке ж помилкове уявлення. Помилка повинна стосуватися теперішнього часу, а не невдалого очікування щодо майбутнього.
• Шахрайство, примус та зловживання обставинами (стаття 3:44 Цивільного кодексу). Шахрайство – це навмисне перекручування або приховування; примус – це незаконний тиск; зловживання обставинами – це експлуатація стану залежності, недосвідченості або скрутного становища.

Наслідок відрізняється від недійсності: договір є оскаржуваним, тому він чинний до його анулювання, а право на анулювання підлягає позовній давності. Якщо угода виконувалася роками, позов про помилку зазвичай відхиляється лише з цієї підстави, а не по суті.

Хто може підписувати документи від імені компанії?

Підписання документів особою без повноважень є найпоширенішою та найдорожчою помилкою оформлення документів у практиці B2B. Три перевірки охоплюють майже всю цю помилку.

• Торговий реєстр. Виписка з Торгової палати показує, хто є директорами, чи є їхні повноваження одноосібними чи спільними, і чи обмежені вони сумою. Сам по собі підпис спільно уповноваженого директора не є обов'язковим для компанії.
• Довіреність. Якщо підписант не є директором, запитайте письмове доручення та перевірте його обсяг і дату. Статті 3:60 та наступні Цивільного кодексу регулюють діяльність такого роду.
• Видима влада. Стаття 3:61 Цивільного кодексу може бути зобов'язуючою для компанії навіть за відсутності повноважень, якщо контрагент обґрунтовано покладався на видимість повноважень, створену самою компанією.

Для рішень певної ваги статут може вимагати рішення ради директорів або акціонерів. Попросіть про це, а не припускайте цього.

Чи потрібен для договору певний бланк або підпис?

Більшість комерційних договорів не мають форми. Винятки мають значення: передача зареєстрованого майна, передача акцій у BV або NV, а також низка сімейних та спадкових документів вимагають нотаріального посвідчення, а угода, яка не відповідає необхідній формі, є недійсною, а не просто такою, що не підлягає виконанню.

Електронні підписи регулюються Регламентом eIDAS разом зі статтею 3:15a Цивільного кодексу. Простий електронний підпис має цінність, але кваліфікований електронний підпис прирівнюється до рукописного, і різниця проявляється, коли справжність оскаржується. Для звичайних комерційних контрактів зазвичай пропорційним є вдосконалений підпис через авторитетну платформу; для всього, що має витримати ворожий виклик, оберіть кваліфікований шлях.

Правоздатність є останньою вимогою до утворення. Договори з неповнолітніми та з дорослими, щодо яких підпадають захисні заходи, можуть бути анульовані представником, що рідко є проблемою у сфері B2B, але іноді трапляється з індивідуальними підприємцями.

Як далеко сягає свобода договору?

Сторони можуть домовлятися про що завгодно, але розумність та справедливість, правила тлумачення та імперативне право встановлюють межі.

Коли суд може скасувати договір?

Стаття 6:248 Цивільного кодексу надає добросовісності — redelijkheid en billijkheid — дві функції. Вона доповнює договір, заповнюючи прогалини, які сторони не врахували. І вона обмежує: правило, яке застосовувалося б згідно з договором, не застосовується, якщо за даних обставин це було б неприйнятно з точки зору стандартів розумності та справедливості. Поріг для обмежувальної функції навмисно високий; «несправедливого» недостатньо, і голландські суди помітно менш охоче ставляться до відносин B2B між професійними сторонами, ніж до споживчих. Але саме тому пункт, який бездоганно читається, все ще може бути недійсним, і саме це найчастіше пропускає іноземний адвокат, який читає голландський договір.

Як тлумачить договір суд Нідерландів?

Нідерландські суди не тлумачать контракт виключно за словником. З моменту рішення Верховного Суду у справі Haviltex (13 березня 1981 року, ECLI:NL:HR:1981:AG4158) питання полягає в тому, яке значення сторони могли б обґрунтовано надати формулюванню за цих обставин, і чого вони могли б обґрунтовано очікувати одна від одної. Перебіг переговорів, досвід сторін та те, чи були вони поінформовані, – все це впливає на ситуацію. Між професійними сторонами, консультованими юристами, і особливо там, де контракт містить пункт про повну угоду, формулювання має більшу вагу; воно ніколи не містить його повністю.

Від яких правил не можна відмовитися?

Деякі правила не можна обійти договором. У комерційній практиці найважчими є положення про агентські відносини, режим загальних положень та умов, законодавство про конкуренцію та правила, що захищають слабшу сторону в певних типах договорів. Положення, яке суперечить імперативному правилу, є недійсним у цьому питанні.

Що відбувається з рештою договору, якщо один пункт є недійсним?

Саме для цього існує положення про подільність. Без нього стаття 3:41 Цивільного кодексу вирішує, чи тягне за собою недійсне положення решту договору, запитуючи, чи нерозривно пов'язана з ним решта. Положення про подільність, яке також говорить, що має статися замість цього — що сторони замінять недійсне положення дійсним, що наближається до його передбачуваного ефекту — є значно кориснішим, ніж голе положення, яке лише говорить, що решта залишається чинною.

Які пункти визначають результат комерційного договору?

Вибір права та форуму, обмеження відповідальності, відшкодування збитків, форс-мажор, конфіденційність, неконкуренція, інтелектуальна власність та захист даних.

Наведені нижче пункти визначають результати. Кожен з них наведено з використанням голландського терміну, оскільки саме його використовуватиме адвокат іншої сторони.

Що належить до договору, а що до ваших загальних умов?

Вкажіть те, що ви домовилися про договір, а стандартні положення – у загальних умовах, оскільки загальні умови підпадають під власний, суворіший режим.

Загальні умови (algemene voorwaarden) мають власний режим, зазначений у статтях 6:231–6:247 BW. По-перше, умова в загальних умовах може бути анульована, якщо вона є необґрунтовано обтяжливою, що є нижчим порогом, ніж той, що застосовується до індивідуально узгоджених положень. По-друге, користувач умов зобов'язаний зробити їх доступними до або під час укладання договору; якщо це не так, умови можуть бути анульовані лише з цієї причини, і вказівки на веб-сайт не завжди достатньо. По-третє, захист доступний не всім: великий контрагент, який визначається критеріями розміру та зобов'язаннями щодо звітності, не може посилатися на нього, тому цей режим має найбільше значення в договорах з малими підприємствами.

Далі йде боротьба форм . Коли обидві сторони посилаються на власні умови, стаття 6:225 Цивільного кодексу надає пріоритет першій стороні, якщо друга сторона прямо не відхиляє першу — прямо, а не шляхом стандартного застереження у своїх власних умовах. Той, хто хоче, щоб застосовувалися його власні умови, повинен прямо заявити про це в самому акцепті.

Практичне правило: все, про що сторони фактично домовилися, належить до договору, а все, що є стандартним, належить до умов. Умова, яка є центральною для угоди, є безпечнішою в договорі, де її не стосується критерію надмірної обтяжливості.

Чи є усна домовленість обов'язковою до виконання?

Усна угода є такою ж обов'язковою, як і письмова, за винятком випадків, коли застосовуються вимоги щодо форми. Проблема не в дійсності, а в доказуванні, і цивільний процес Нідерландів покладає тягар на сторону, яка стверджує про угоду.

На практиці ця сторона рідко залишається без матеріалів. Обмін повідомленнями у WhatsApp, електронний лист із підтвердженням обговорення, неоплачений, але не оскаржений рахунок-фактура, доставка, прийнята без заперечення, записка про дзвінок, надісланий іншій стороні того ж дня: окремо незначні, а разом часто вирішальні. Показання свідків є допустимими, і сторону можна заслухати як свідка, хоча власні заяви сторони мають обмежену вагу, якщо тягар доказування покладається на неї.

Після усної домовленості надішліть коротке підтвердження того, що було домовлено, та попросіть іншу сторону підтвердити. Мовчання перед обличчям такого повідомлення не є прийняттям з юридичної точки зору, але суд це помітить, а саме повідомлення стане доказом того, що і коли обговорювалося.

Ще один момент, який виникає в міжнародних відносинах: договір, укладений англійською мовою між нідерландськими сторонами, є дійсним, як і договір, укладений нідерландською мовою між нідерландською та іноземною стороною. Мова не впливає на дійсність. Вона впливає на тлумачення, оскільки англійські юридичні терміни мають значення із системи, яка тут не застосовується, і такі терміни, як «найкращі зусилля» або «непрямі збитки», будуть читатися так, як їх читає нідерландський суд, а не так, як це зробив би англійський.

Чи можете ви вільно перервати переговори?

На ранніх етапах, так. Пізніше, розірвання угоди може зробити вас відповідальним за витрати іншої сторони та, у виняткових випадках, за втрачену вигоду.

У нідерландській судовій практиці використовується певна послідовність дій. На ранній стадії будь-яка сторона може добровільно розірвати договір і нести власні витрати. У міру просування переговорів розірвання може стати таким, що сторона, яка його розірвала, повинна компенсувати витрати іншої сторони. А на завершальній стадії, коли інша сторона може обґрунтовано припустити, що в результаті буде укладено певний договір, розірвання може бути взагалі неприйнятним, що наражає сторону на вимогу відшкодування збитків, яка може поширюватися на втрачену вигоду, або на вимогу продовжувати переговори.

Поріг є високим, і навмисно. Верховний Суд постановив, що стандарт для визнання розриву договору неприпустимим є суворим, і що суд повинен проявляти стриманість: відправною точкою є те, що сторона може розірвати договір, і саме незадоволена сторона повинна довести, що її покладатися на укладення договору було виправданим, враховуючи те, як проходили переговори та чи сприяла інша сторона цій покладанні. Обставини, що враховувалися, включають угоду з усіх суттєвих пунктів, спільно підготовлений остаточний варіант та заохочення контрагента до понесення витрат.

Короткий лист про наміри, в якому зазначено, що жодна зі сторін не зобов'язана до підписання контракту, що кожна сторона несе власні витрати та що будь-яка зі сторін може відмовитися від угоди в будь-який час, майже повністю усуває ризик. Якщо надається ексклюзивність або одну зі сторін просять інвестувати під час переговорів, у листі має бути зазначено, що станеться з цими витратами, якщо угода не буде укладена.

Судова практика з цього питання, що насправді можна вимагати та як застереження запобігає виникненню цього питання, викладені на нашій сторінці про припинення переговорів згідно з нідерландським законодавством.

Що можна зробити, якщо інша сторона не виконує свої зобов'язання?

Спочатку надішліть повідомлення про невиконання зобов'язань. Після цього ви можете вимагати виконання зобов'язань, призупинити власне виконання, розірвати договір та вимагати відшкодування збитків.

Навіщо потрібне повідомлення про невиконання зобов'язань?

Як правило, засоби правового захисту у разі невиконання зобов'язань вимагають, щоб боржник перебував у стані невиконання зобов'язань ( verzuim ), і невиконання зазвичай виникає лише після письмового повідомлення, яке надає розумний термін для виконання: ingebrekestelling , згідно зі статтями 6:82 та 6:83 Цивільного кодексу. Існують винятки — коли виконання стало остаточно неможливим, коли встановлений термін минув або коли боржник чітко дає зрозуміти, що не виконає зобов'язання — але це винятки, і покладатися на них є рішенням, яке слід приймати свідомо.

У повідомленні, яке можна використовувати, зазначається, що було домовлено, що не було зроблено, що потрібно зробити та до якого терміну, при цьому період є достатньо тривалим, щоб це було обґрунтовано за даних обставин. Надішліть його таким чином, щоб підтвердити отримання.

Які засоби правового захисту доступні?

• Продуктивність Вимагати виконання договору, за необхідності через суд, зі стягненням штрафу за невиконання.
• підвіска (опшортінг, стаття 6:52 Цивільного кодексу). Призупинення власного виконання, поки інша сторона порушує договір — це ефективно, і тиск часто вирішує питання, але призупинення безпідставно ставить вас у порушення договору.
• Припинення (зв'язування, стаття 6:265 Цивільного кодексу). Будь-яке невиконання зобов'язань дає право на розірвання договору, якщо тільки невиконання зобов'язань, враховуючи його незначну важливість, не виправдовує його. Розірвання договору анулює його та створює зобов'язання щодо відшкодування збитків; воно не виключає відшкодування збитків.
• Збитки (стаття 6:74 Цивільного кодексу). Компенсація за збитки, завдані порушенням, з урахуванням атрибуції та правил причинно-наслідкового зв'язку та розумного атрибуції, а також будь-якого договірного обмеження.

Чи можна змінити договір через непередбачені обставини?

Якщо обставини змінюються настільки суттєво, що інша сторона не може обґрунтовано очікувати, що договір залишиться незмінним, стаття 6:258 Цивільного кодексу дозволяє суду змінити або розірвати договір. Це не шлях обходу невдалої угоди: поріг високий, і обставини, які вже були визначені в договорі — що робить добре сформульований форс-мажор або пункт про коригування ціни — не є непередбаченими для цієї мети.

Що змінюється, коли контракт перетинає кордон?

Ви повинні вирішити, яке право застосовується, який суд або арбітражний трибунал вирішує спори, хто несе транспортний та валютний ризик, і чи застосовується КМКПТ.

Яке право застосовується, і де закінчується вибір права?

У ЄС Римський регламент I регулює, яке право застосовується. Сторони можуть обирати, і цей вибір поважається. Два обмеження регулярно ігноруються. Імперативні положення суду застосовуються незалежно від обраного права. А якщо всі елементи ситуації розташовані в одній країні, вибір права іншої країни не може скасовувати імперативні норми цієї країни. Таким чином, вибір англійського або швейцарського права для договору між двома голландськими компаніями, що виконується в Нідерландах, дає значно менше результатів, ніж здається.

За відсутності вибору, Римський конвент I призначає право за типом договору — загалом, право країни сторони, яка виконує характерне зобов'язання.

Суд чи арбітраж?

Юрисдикція в межах ЄС відповідає Брюссельському регламенту I bis, який підтримує положення про місце розгляду справи. Вибір між державними судами та арбітражем є реальним. Арбітраж пропонує конфіденційність, арбітрів зі знанням галузі та, завдяки Нью-Йоркській конвенції, правозастосування у дуже великій кількості країн, що є його вирішальною перевагою, коли активи контрагента знаходяться за межами Європи. З іншого боку, це дорого, фактично немає можливості оскарження, а тимчасовий засіб все ще може вимагати звернення до суду. Яким би не був вибір, положення має бути однозначним: місцезнаходження, мова, установа та правила, або суди зазначеного місця, а не два шляхи одночасно.

Як розподіляються ризики за Інкотермс?

У транскордонних продажах умова поставки визначає, хто несе транспортний ризик і хто оплачує які витрати, а Інкотермс ICC є стандартним скороченням. EXW перекладає майже всі витрати на покупця, починаючи з приміщення продавця; FOB перекладає ризик на покупця, як тільки товар знаходиться на борту в названому порту; DDP перекладає майже всі витрати на продавця аж до поставки в пункті призначення. Два правила використання: завжди вказуйте Інкотермс із названим місцем та роком версії, і перевіряйте, чи відповідає він тому, що зазначено в договорі щодо передачі права власності, оскільки це два окремі питання, і невідповідність є місцем, де починаються суперечки.

Як ви справляєтеся з валютними та платіжними ризиками?

Для довгострокового контракту в іноземній валюті назвіть валюту платежу, вкажіть, хто несе витрати на конвертацію, та розгляньте механізм коригування або зобов'язання хеджування для довгострокових поставок. Авансові платежі, депозити та гарантії платежів розподіляють кредитний ризик таким самим чином; банківська гарантія або акредитив варті своєї вартості, якщо контрагент невідомий або знаходиться в юрисдикції, де забезпечення виконання є повільним.

Коли застосовується Віденська конвенція про купівлю-продаж товарів (CISG)?

Для міжнародного продажу товарів між підприємствами в договірних державах Конвенція про міжнародну купівлю-продаж товарів (CISG) застосовується автоматично, якщо вона не виключена. Це регулярно дивує сторони: голландський постачальник та німецький покупець, які обирають голландське законодавство, отримують CISG, оскільки воно є частиною голландського законодавства для таких продажів. Це дієвий режим і в деяких аспектах більш сприятливий для постачальника, ніж Цивільний кодекс, зокрема щодо обов'язку покупця вивчити та повідомити протягом короткого періоду. Рішення про його збереження або виключення має прийматися обдумано та в будь-якому разі бути зазначеним у договорі.

Який тип комерційної угоди вам потрібен?

Нідерландське законодавство детально регулює деякі типи договорів у Книзі 7 BW, а інші майже повністю залишає на розсуд сторін. Нижче наведено сім типів, з якими найчастіше зустрічаються голландські підприємства.

Що має охоплювати договір купівлі-продажу?

Відповідність, термін для пред'явлення рекламацій, збереження права власності, перехід ризику та умови оплати.

Продаж товарів між підприємствами є кооповеренкомстом згідно зі статтею 7:1 Цивільного кодексу: одна сторона зобов'язується передати річ, а інша - сплатити ціну. Форма не потрібна, тому для її створення достатньо замовлення на купівлю та підтвердження замовлення. Наступний режим здебільшого не є обов'язковим у відносинах між підприємствами, що означає, що договір та загальні умови вирішують більшість питань, а Цивільний кодекс лише заповнює прогалини.

Два положення мають найбільше значення. Стаття 7:17 Цивільного кодексу вимагає, щоб товар відповідав договору, тобто він повинен мати властивості, які покупець міг очікувати, враховуючи характер товару та заяви, зроблені про нього. А згідно зі статтею 7:23 Цивільного кодексу покупець втрачає право на подання претензій, якщо він не повідомляє продавця протягом розумного строку після виявлення або після того, як він обґрунтовано мав би виявити дефект. Фіксований двомісячний строк, який часто цитується, застосовується лише до споживчих продажів рухомого майна; між підприємствами стандартом є відкритий термін розумного строку, і його тривалість залежить від товару та торгівлі. Постачальники зазвичай скорочують його у своїх загальних умовах, а покупці, які здійснюють огляд із запізненням, втрачають право на претензії лише з цього приводу.

Три пункти заслуговують на особливу увагу. Збереження права власності, eigendomsvoorbehoud згідно зі статтею 3:92 Цивільного кодексу, зберігає право власності за продавцем до оплати та є одним з небагатьох захистів, що залишаються в силі після неплатоспроможності покупця; його необхідно узгодити до поставки, а не виставляти рахунок після неї. Перехід ризику має бути чітко зазначений, використовуючи Інкотермс із зазначенням місця та року версії, та звірений з тим, що сказано в договорі про передачу права власності, оскільки це окремі питання. Нарешті, слід визначити термін оплати, наслідки прострочення платежу та чи застосовуються законні комерційні відсотки, щоб справа про стягнення боргу не починалася зі суперечки щодо ставки.

Що потрібно знати про договори на надання послуг?

Постачальник послуг зобов'язаний забезпечити турботу, а не результат, якщо в договорі не зазначено інше, і клієнт, в принципі, може розірвати його в будь-який час. Класифікація відносин є основним ризиком.

Якщо угода стосується роботи, а не товарів, голландське законодавство пропонує два режими, і ця різниця має значення. Договір на виконання послуг, відмінних від створення матеріального твору, є договірною угодою (overeenkomst van opdracht) згідно зі статтею 7:400 Цивільного кодексу; договір на будівництво або виготовлення чогось матеріального за певну плату є договірною угодою (aanneming van werk) згідно зі статтею 7:750 Цивільного кодексу. Консалтинг, ІТ-підтримка, маркетинг та тимчасове управління належать до першої категорії; будівництво та виготовлення на замовлення – до другої.

Згідно зі статтею 7:401 Цивільного кодексу, постачальник послуг зобов'язаний дбайливо ставитися до доброго підрядника. Це зобов'язання щодо зусиль, а не результату, якщо в договорі не зазначено інше, тому клієнт, який бажає гарантованого результату, повинен написати про це в договорі. Стаття 7:408 Цивільного кодексу дозволяє клієнту розірвати договір у будь-який час, що дивує постачальників, які вважали, що фіксований термін встановлено; між професійними сторонами від нього можна відійти, тому мінімальний термін або плата за скасування повинні бути чітко узгоджені.

Реальним ризиком у договорах надання послуг є класифікація відносин. Якщо постачальник працює особисто, отримує оплату та працює під керівництвом клієнта, така домовленість може кваліфікуватися як трудовий договір згідно зі статтею 7:610 Цивільного кодексу, незалежно від того, як її називали сторони, з ретроактивним податком на заробітну плату, внесками на соціальне забезпечення та захистом від звільнення. Податкова адміністрація Нідерландів (Belastingdienst) припинила свій мораторій на застосування до законодавства щодо фальшивої самозайнятості 1 січня 2025 року. Законопроект, що запроваджує презумпцію зайнятості нижче встановленої погодинної ставки, перебуває на розгляді в парламенті; доки він не набере чинності, застосовується чинне прецедентне право щодо характеру відносин. Зберігайте об'єктивність обсягу робіт, уникайте інструкцій щодо того, як і коли виконується робота, та письмово фіксуйте права на заміщення.

Два додаткові пункти визначають вартість договору. Інтелектуальна власність не переходить через оплату рахунку: згідно з голландським законодавством, передача авторських прав вимагає оформлення акта, тому угода про надання послуг, яка не містить жодних умов, залишає клієнту щонайбільше ліцензію. А ліміт відповідальності, термін повідомлення про претензії та виключення непрямих збитків – це положення, на яких наполягатиме професійний консультант, тому клієнт повинен перевірити їх щодо розміру ризику, а не приймати їх як стандарт.

Як угода про нерозголошення захищає вас?

Це обмежує дії одержувача з вашою інформацією та показує, що ви вжили розумних заходів для збереження її таємниці, чого вимагає Закон про захист комерційної таємниці.

Угода про нерозголошення – це договір, який обмежує дії одержувача з отриманою інформацією. Нідерландське законодавство не регулює угоду про нерозголошення як тип договору, тому її зміст повністю залежить від формулювання, але вона також не є самостійною. Закон про захист комерційних таємниць (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), який імплементує Директиву ЄС про комерційну таємницю, надає незалежний захист інформації, яка є секретною, має комерційну цінність, оскільки вона є секретною, і щодо якої було вжито розумних заходів для її збереження в таємниці. Саме ця остання вимога є причиною того, що угода про нерозголошення має значення, навіть коли вона ніколи не застосовується: без неї важко продемонструвати заходи щодо збереження інформації в таємниці, і разом з ними зникає законодавчий захист.

У дієвій угоді про нерозголошення (NDA) конфіденційна інформація визначена за категоріями, а не переліком документів, зазначено дозволену мету, названо групу, яка може отримати інформацію, та встановлено термін дії, який відображає, як довго інформація залишатиметься цінною. Підпишіть її до першого розкриття; NDA, підписана після відкриття кімнати даних, не захищає нічого, що вже було передано. Якщо сторони розглядають можливість угоди, додайте пункт про заборону надання послуг, що охоплює персонал та клієнтів, оскільки саме цей ризик NDA сама по собі не покриває.

Слабким місцем є забезпечення виконання договорів. Довести збитки від витоку складно, тому договірна неустойка є стандартною. Згідно зі статтями 6:91 та наступними Цивільного кодексу, пункт про неустойку замінює збитки, якщо в договорі не зазначено, що вона є кумулятивною, а стаття 6:94 Цивільного кодексу дозволяє суду зменшити неустойку, якщо її застосування буде явно несправедливим. Розробіть неустойку за кожне порушення та за кожен день продовження, дотримуйтесь пропорційності суми до захищених інтересів та чітко вкажіть, що право вимагати виконання та додаткові збитки зберігається.

Які правила застосовуються до договорів постачання та дистрибуції?

Мало законодавчих норм, але зверніть увагу на обов'язкові правила щодо комерційного агентування та законодавства про конкуренцію.

Договори про дистрибуцію та постачання не регулюються як вид договору в Цивільному кодексі, що робить їх угодами вільної форми у цьому списку, за одним суттєвим винятком та одним суттєвим обмеженням.

Винятком є ​​комерційне агентство. Дистриб'ютор купує та перепродає за свій рахунок та на свій ризик; комерційний агент веде переговори або укладає контракти від імені принципала та отримує комісійну винагороду. Агентство регулюється статтями 7:428 та наступними Цивільного кодексу, і значна частина цього режиму є обов'язковою. Воно встановлює законодавчо встановлені терміни попередження, які збільшуються зі збільшенням тривалості відносин, і надає агенту право на відшкодування збитків клієнту у разі розірвання договору, якщо агент залучив клієнтів, від яких принципал продовжує отримувати вигоду, обмежене середньою річною винагородою. Позначення в договорі не визначає, чи є відносини агентськими.

Обмеженням є законодавство про конкуренцію. Вертикальна угода між постачальником і дистриб'ютором підпадає під дію статті 101 Договору про функціонування ЄС та еквівалентної нідерландської заборони. Регламент (ЄС) 2022/720, вертикальне блокове виключення, що застосовується з 1 червня 2022 року, звільняє більшість цих домовленостей за умови, що жодна зі сторін не володіє більше ніж тридцять відсотків частки відповідного ринку та що угода не містить жорстких обмежень. Встановлення ціни перепродажу дистриб'ютором є таким обмеженням, як і абсолютний захист ексклюзивної території шляхом заборони пасивних продажів на ній. Таке положення є недійсним і може призвести до штрафу, тому ексклюзивність має будуватися на основі обмежень активних продажів, а не загальної заборони.

Окрім цього, пункти, що вирішують спори, – це мінімальні зобов’язання щодо закупівлі, термін попередження та те, що відбувається з запасами, запасними частинами та даними клієнтів після закінчення терміну дії договору. У нідерландській судовій практиці довгострокові відносини з дистрибуції розглядаються як такі, що можуть бути припинені, але необхідний термін попередження може бути значно довшим, ніж зазначено в договорі, якщо дистриб’ютор здійснював інвестиції, покладаючись на нього, тому короткий термін попередження без механізму компенсації дає менше певності, ніж здається.

Як структурувати партнерство, спільне підприємство або угоду акціонерів?

Оберіть правильний інструмент, правильно розподіліть правила між статутом та угодою акціонерів, а також ретельно складіть положення про вихід.

Якщо дві або більше сторін об'єднують ресурси, контракт повинен робити те, чого не роблять інші типи: він повинен регулювати відносини, в яких сторони знаходяться на одній стороні, доки вони не зникнуть. У голландській практиці використовуються три інструменти. Угода про спільне підприємство або угода про спільне підприємство регулює співпрацю без нового суб'єкта господарювання або разом з ним. Партнерство у вузькому сенсі, vennootschap onder firma або maatschap , створює спільну відповідальність партнерів за боргами бізнесу, що є найважливішою причиною для вибору суб'єкта господарювання. Угода акціонерів регулює відносини між власниками BV разом з його статутом. Вибір між ними детальніше викладено на нашій сторінці про угоди про співпрацю.

Розподіл праці між статутом та угодою акціонерів – це момент, який найчастіше ігнорується. Статут є публічним, обов'язковим для всіх, включаючи майбутнього акціонера, та змінюється нотаріальним актом. Угода акціонерів є приватною, обов'язковою лише для її сторін, і її порушення призводить до позову про відшкодування збитків або штрафу, а не до недійсного корпоративного рішення. Тому все, що має діяти проти третьої сторони, яка купує акції, належить до статуту: обмеження передачі, класи акцій, спеціальні права голосу або призначення. Все комерційне, від бізнес-плану до політики дивідендів, належить до угоди. Зауважте також, що передача акцій у BV вимагає нотаріального акту відповідно до статті 2:196 Цивільного кодексу, тому передача акцій, обіцяна в приватній угоді, все одно потребує нотаріуса, щоб набула чинності.

Важливими є пункти про вихід, оскільки вартість міноритарної частки в приватній компанії повністю залежить від них. Визначте права «перетягування» та «приєднання», метод оцінки з призначеним незалежним оцінювачем, визначення «добросовісних» та «недобросовісних» учасників, а також механізм усунення глухого кута, який фактично вирішує глухий кут, а не направляє сторони до подальших консультацій. Якщо відносини все ж таки розриваються, голландське корпоративне право передбачає законодавчу процедуру викупу та виходу, а також процедуру розслідування в Підприємницькій палаті (Ondernemingskamer). Наші посібники з корпоративного права викладають, як відбуваються ці процедури.

Чого вимагає Закон Нідерландів про франчайзинг?

Переддоговірна інформація, період очікування тривалістю щонайменше чотири тижні та постійні консультації згідно з обов'язковими правилами, що захищають франчайзі.

Франшиза – це єдиний тип договору у цьому списку, який регулюється голландським законодавством конкретно та на користь франчайзі. Положення про франчайзинг Wet, чинне з 1 січня 2021 року та застосовуване до угод, укладених до цієї дати з 1 січня 2023 року, викладено у статтях 7:911–7:922 Цивільного кодексу. Його правила є обов'язковими: сторони не можуть відмовитися від них за договором на шкоду франчайзі, зареєстрованому в Нідерландах.

Три обов'язки визначають цей режим. По-перше, обов'язок щодо надання переддоговірної інформації згідно зі статтею 7:913 Цивільного кодексу: франчайзер повинен надати проект угоди, фінансову інформацію, необхідну кандидату для оцінки формули, деталі щодо гонорарів та будь-якої похідної формули, а також інформацію про те, як організовані консультації між сторонами. По-друге, період очікування тривалістю щонайменше чотири тижні згідно зі статтею 7:914 Цивільного кодексу, протягом якого франчайзер не може змінювати угоду на шкоду кандидату, не може укладати договір та не може змушувати кандидата здійснювати платежі чи здійснювати інвестиції. По-третє, постійний обов'язок щодо інформування та консультацій протягом усіх взаємовідносин, включаючи щорічні консультації та своєчасне повідомлення про зміни у формулі, які потребують інвестицій.

У самій угоді має бути зазначено, як визначається гудвіл та як він компенсується, коли франчайзер бере на себе бізнес, а будь-яке постдоговірне положення про неконкуренцію має бути оформлене у письмовій формі, обмежене товарами чи послугами, що охоплюються формулою, обмежене територією, в якій франчайзі здійснював діяльність, і не довше одного року. Зміни до формули, що перевищують узгоджений поріг, та впровадження похідної формули вимагають згоди франчайзі або більшості франчайзі. Ліцензування лише бренду, без операційної формули та супутніх обов'язків, є іншим договором; ця різниця пояснюється в нашій статті про ліцензійну угоду та режим франчайзингу, як він працює на практиці, у нашому посібнику з франчайзингу в Нідерландах.

Які правила застосовуються до комерційної оренди?

Це залежить від використання приміщення: торговельні площі підпадають під дію статті 7:290 BW з сильним захистом, інші бізнес-площі — під статтю 7:230a BW з набагато меншим захистом.

Нідерландське законодавство про оренду поділяє комерційні приміщення на два режими, і той, який із них застосовується, визначається використанням майна, а не назвою договору оренди. Стаття 7:290 Цивільного кодексу охоплює торговельні приміщення в широкому сенсі: магазини, ресторани та кафе, заклади харчування на винос, готелі та ремісничі підприємства з прилавком, відкритим для публіки. Все інше, що не є житлом, включаючи офіси, лабораторії, приміщення для практики та більшість складських приміщень, підпадає під статтю 7:230a Цивільного кодексу.

Різниця в захисті є суттєвою. Орендар приміщення 290 отримує законодавчо встановлений строковий договір оренди п'ять років плюс п'ять, попередження судовим приставом або рекомендованим листом із законодавчо встановленим терміном попередження та розірвання договору орендодавцем лише з підстав, перелічених у Цивільному кодексі, основною з яких є нагальна потреба орендодавця у використанні приміщення; суд також може надати пільговий період. Орендар приміщення 230a взагалі не має строкового захисту, лише захист від виселення: після закінчення терміну оренди орендар може звернутися до суду з проханням про продовження терміну звільнення, який може бути наданий на строк до одного року за раз і на три роки загалом. Відхилення від режиму 290 на шкоду орендареві потребують схвалення суду. Ми детально порівнюємо ці два режими в нашій статті про комерційні приміщення 290 та 230a.

Більшість голландських комерційних договорів оренди використовують модель ROZ, розроблену з точки зору орендодавця, і переговори відбуваються в спеціальних положеннях, а не в самій моделі. Моменти, які заслуговують на увагу, це механізм індексації, розподіл між обслуговуванням для рахунку орендодавця та орендаря, врегулювання плати за послуги та її підтверджуючі докази, дозволене використання та можливість його зміни, забезпечення у формі банківської гарантії або депозиту та коли воно повертається, а також положення щодо обладнання наприкінці терміну оренди. Необхідно узгодити опцію розірвання та право суборенди або переуступки; модель їх не надає.

Що вам слід перевірити як постачальнику?

Як постачальник, ви хочете, щоб застосовувалися ваші власні умови, а ваша відповідальність була обмежена. Згідно зі статтею 6:225 BW, перший набір загальних умов застосовується, якщо інша сторона прямо не відхиляє його.

• Ваші загальні умови були надані до або під час укладення договору (стаття 6:234 Цивільного кодексу).
• Ліміт відповідальності та виключення непрямих збитків відповідають вартості договору та вашої страховки.
• Збереження права власності (стаття 3:92 BW) було узгоджено до поставки.
• Вказуються умови оплати, відсотки за прострочення платежу та умови Інкотермс із зазначенням місця дії та року дії.
• Для продажу за кордоном ви вирішили, чи зберігати, чи виключати КМКПТ.
• Відносини, що описуються як дистрибуція, по суті не є комерційним посередництвом згідно зі статтями 7:428 та наступними Законами Банку.

Що вам слід перевірити як клієнту?

Як клієнт, вам потрібні засоби правового захисту, які працюють, коли постачальник не виконує свої зобов'язання. Це починається з повідомлення про невиконання зобов'язань згідно зі статтею 6:82 BW та договору, який заздалегідь не позбавляє вас права на претензії.

• Підписант має повноваження відповідно до виписки Торгової палати (KvK) або письмової довіреності.
• У договорі зазначено результат або рівень обслуговування, який вам потрібен, а не лише обов'язок дбайливості (стаття 7:401 BW).
• Строк для подання скарг щодо дефектів є прийнятним для вашого процесу перевірки (стаття 7:23 BW).
• Інтелектуальна власність на виконану для вас роботу передається актом, а не просто оплачується.
• Угода про обробку даних відповідно до статті 28 GDPR діє, якщо постачальник обробляє ваші персональні дані.
• Розірвання, терміни попередження та те, що станеться з даними, запасами та клієнтами після закінчення терміну дії узгоджуються.

Що ми можемо зробити для вас з комерційними угодами?

Наші корпоративні юристи складають, переглядають та узгоджують комерційні контракти відповідно до нідерландського законодавства, а також діють, коли контракт необхідно забезпечити його виконання або захист.

• Ми переглядаємо ваш проект договору та загальних умов і робимо позначки на пунктах про відповідальність, відшкодування збитків, форс-мажор та розірвання договору.
• Ми перевіряємо, який законодавчий режим застосовується, наприклад, агентський, франчайзинговий, трудовий або режим оренди 290.
• Ми складаємо листи про наміри, угоди про нерозголошення, дистриб'юторські, франчайзингові та акціонерні угоди.
• Ми складаємо та надсилаємо повідомлення про невиконання зобов'язань (ingebrekestelling) та оцінюємо призупинення, розірвання та збитки.
• Ми ведемо провадження в голландських судах або в арбітражі, якщо спір не може бути врегульований.

Резюме

• Комерційний договір укладається шляхом пропозиції та акцепту (стаття 6:217 BW); письмова форма чи підпис не потрібні, за винятком певних операцій, таких як передача акцій або нерухомості.
• Розумність та справедливість, правила тлумачення та імперативне право можуть скасувати навіть чітко сформульоване положення.
• Перш ніж розірвати угоду або вимагати відшкодування збитків, інша сторона зазвичай повинна бути визнана невиконаною після отримання письмового повідомлення.
• У міжнародних договорах перевірте вибір права, місце проведення розгляду справи, умови Інкотермс та чи застосовується Конвенція про міжнародні договори між країнами (CISG).
• Агентські, франчайзингові та комерційні договори оренди мають обов'язкові правила; позначення в договорі не визначає, який режим застосовується.

Часті питання